【知識(shí)點(diǎn)4】設(shè)立程序

　　【知識(shí)點(diǎn)5】股份有限公司的發(fā)起人

　　1.概念

　　依照有關(guān)法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請(qǐng)，認(rèn)購(gòu)公司股份，并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任者，既是股份有限公司成立的要件，也是發(fā)起或設(shè)立行為的實(shí)施者。

　　2.資格

　　(1)自然人：應(yīng)有完全民事行為能力，必須可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

　　(2)法人：應(yīng)與營(yíng)利性質(zhì)相適應(yīng)(工會(huì)、大學(xué)不可以，如是實(shí)行企業(yè)化經(jīng)營(yíng)、國(guó)家不再核撥經(jīng)費(fèi)的事業(yè)單位和從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的科技性社會(huì)團(tuán)體，具備企業(yè)法人條件的，應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)企業(yè)法人登記，然后才可以作為發(fā)起人)+公司向其他企業(yè)投資不得成為所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人+投資或擔(dān)保由董事會(huì)或股東會(huì)、股東大會(huì)決議+不得超過公司章程對(duì)投資或擔(dān)保的總額及單項(xiàng)的限額規(guī)定。

　　(3)外商投資企業(yè)：

　　外商投資企業(yè)作為發(fā)起人，必須符合下列條件：認(rèn)繳出資額已經(jīng)繳足+已經(jīng)完成原審批項(xiàng)目+已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅。

　　國(guó)家鼓勵(lì)外商直接投資的行業(yè)，所占股本比例不受限制。

　　屬于限制外商控股的或僅限于外商合資、合作的行業(yè)不得違反《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》。

　　不得作為國(guó)家禁止外商投資行業(yè)的公司的發(fā)起人。

　　此外，以公司作為組織形式的外商投資企業(yè)向其他公司投資時(shí)，依照公司章程的規(guī)定，不得超過公司章程對(duì)投資或擔(dān)保的總額及單項(xiàng)的限額規(guī)定。

　　公司可以設(shè)立子公司或者分公司，前者具有法人資格，后者沒有。

　　3.法律地位

　　(1)發(fā)起人的權(quán)利

　　參加公司籌委會(huì)、推薦公司董事會(huì)候選人、起草公司章程、公司成立后享受股東的權(quán)利、公司不能成立承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用之后可以收回投資款項(xiàng)和財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。

　　(2)義務(wù)

　�、龠B帶責(zé)任：

　　A公司成立后，發(fā)起人未按公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任;作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　B公司不能成立，設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用，由發(fā)起人負(fù)連帶責(zé)任;對(duì)認(rèn)股人繳納的股款，發(fā)起人負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。

　�、谫r償責(zé)任：

　　在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　③法律責(zé)任→刑事責(zé)任：

　　虛假出資、公司成立后抽逃出資，申請(qǐng)公司登記時(shí)使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本。

　　④發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　【知識(shí)點(diǎn)6】股份有限公司章程概述、內(nèi)容和修改

　　1.概述

　　公司章程是規(guī)范股份有限公司的組織及運(yùn)營(yíng)的基本原則，是公司的自治規(guī)范。

　　公司章程的效力起始于公司成立，終止于公司被依法核準(zhǔn)注銷。

　　募集方式設(shè)立的股份公司的發(fā)起人擬定的章程草案須經(jīng)出席創(chuàng)立大會(huì)的認(rèn)股人所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

　　2.內(nèi)容

　　在深滬證交所上市的股份公司應(yīng)參照中國(guó)證監(jiān)會(huì)2006年3月修訂的《上市公司章程指引》。

　　3.修改

　　(1)《公司法》或有關(guān)法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項(xiàng)與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸。

　　(2)公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項(xiàng)不一致(如：住所、經(jīng)營(yíng)范圍、利潤(rùn)分配辦法等)。

　　(3)股東大會(huì)決定修改章程：必須經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　如果公司已發(fā)行境外上市外資股，則根據(jù)《到境外上市公司章程必備條款》規(guī)定。

　　【知識(shí)點(diǎn)7】有限責(zé)任公司與股份有限公司的互為變更

　　1.兩者的差異

　　2.變更要求

　　(1)有限→股份：應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的股份有限公司的設(shè)立條件;反之：亦然。

　　(2)兩者的互變，變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。

　　(3)有限→股份：折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額;為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理。