第四節(jié) 股票的發(fā)行上市保薦

　　一、保薦制度

　　對股份有限公司首次公開發(fā)行股票和上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換債券采用證券發(fā)行上市保薦制度。另外，上市公司發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)由保薦人保薦，并向證監(jiān)會申報。公司債券要在交易所上市，應(yīng)當(dāng)由1-2名具保薦資格的保薦人或交易所認可的機構(gòu)推薦(上市推薦人制度)。

　　【例5】下列情況應(yīng)當(dāng)由保薦人保薦的是()。

　　A 首次公開發(fā)行股票 B 上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券

　　C 上市公司發(fā)行新股 D 上市公司發(fā)行公司債券

　　【答案】ABCD

　　保薦人職責(zé)：負責(zé)證券發(fā)行的主承銷工作，依法對公開發(fā)行募集文件進行核查，向證監(jiān)會出具保薦意見;盡職推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市;持續(xù)督導(dǎo)發(fā)行人履行相關(guān)義務(wù)。保薦人履行保薦職責(zé)應(yīng)當(dāng)指定保薦代表人具體負責(zé)保薦工作。

　　二、保薦工作規(guī)程

　　1、保薦人不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市的情形：(1)保薦人及其大股東、實際控制人、重要關(guān)聯(lián)方持有發(fā)行人的股份合計超過7%;(2)發(fā)行人持有或者控 制保薦人股份超過7%;(3)保薦人的保薦代表人或董事、監(jiān)事、經(jīng)理、其他高級管理人員擁有發(fā)行人權(quán)益、在發(fā)行人任職等可能影響公正履行保薦職責(zé)的情形; (4)保薦人及其大股東、實際控制人、重要關(guān)聯(lián)方為發(fā)行人提供擔(dān)保或融資。

　　2、刊登公開發(fā)行募集文件后，保薦人和發(fā)行人不得終止保薦協(xié)議，但 發(fā)行人因再次申請發(fā)行新股或可轉(zhuǎn)換公司債券另行聘請保薦人、保薦人被證監(jiān)會從名單中去除的除外。持續(xù)督導(dǎo)期間，保薦人被證監(jiān)會從名單中去除的，發(fā)行人應(yīng)在 1個月內(nèi)另行聘請保薦人。另行聘請的保薦人承擔(dān)持續(xù)督導(dǎo)的時間不得少于1個完整會計年度。

　　3、發(fā)行人經(jīng)輔導(dǎo)符合要求的，保薦人方可推薦其股票 發(fā)行上市：(1)符合證券公開發(fā)行上市的條件和有關(guān)規(guī)定，具備持續(xù)發(fā)展能力;(2)與發(fā)起人、大股東、實際控制人之間在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、機構(gòu)、財務(wù)等方 面相互獨立，不存在同業(yè)競爭、顯失公允的關(guān)聯(lián)交易以及影響發(fā)行人獨立運作的其他行為;(3)公司治理、財務(wù)和會計制度等不存在可能妨礙持續(xù)規(guī)范運作的重大 缺陷;(4)高管人員已掌握進入證券市場所必備的法律、行政法規(guī)和相關(guān)知識，知悉上市公司及其高管人員的法定義務(wù)和責(zé)任，具備足夠的誠信水準(zhǔn)和管理上市公 司的能力及經(jīng)驗;(5)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他要求。

　　三、持續(xù)督導(dǎo)

　　1、持續(xù)督導(dǎo)期間的計算

　　持續(xù)督導(dǎo)期間的計算：首次公開發(fā)行持續(xù)督導(dǎo)期間為證券上市當(dāng)年剩余時間及其后兩個完整會計年度，自證券上市之日起計算。

　　保薦人應(yīng)當(dāng)自持續(xù)督導(dǎo)工作結(jié)束后10個工作日內(nèi)向證監(jiān)會、證券交易所報送“保薦總結(jié)報告書”。

　　2、持續(xù)督導(dǎo)內(nèi)容：書163頁。

　　3、保薦人的權(quán)利：要求發(fā)行人按照有關(guān)規(guī)定、保薦協(xié)議約定的方式，及時通報信息;按照證監(jiān)會、證券交易所信息披露規(guī)定，對發(fā)行人違法違規(guī)的事項發(fā)表公開聲明;中國證監(jiān)會規(guī)定或保薦協(xié)議約定的其他權(quán)利。

　　4、發(fā)行人的義務(wù)：發(fā)行人有以下情形之一的，應(yīng)及時通知或咨詢保薦人，并按協(xié)議約定將相關(guān)文件送交保薦人：(1)變更募集資金及投資項目等承諾事項; (2)發(fā)生關(guān)聯(lián)交易、為他人提供擔(dān)保等事項;　　(3)履行信息披露義務(wù)或向中國證監(jiān)會、證券交易所報告有關(guān)事項;(4)發(fā)生違法違規(guī)行為或其他重大事 項;(5)證監(jiān)會規(guī)定或保薦協(xié)議約定的其他事項。

　　5、監(jiān)督措施和法律責(zé)任：

　　(1)發(fā)行人出現(xiàn)下列情形之一的，證監(jiān)會自確認之日起 3個月內(nèi)不再受理保薦人的推薦，將相關(guān)保薦代表人從名單中去除(3個)：公開發(fā)行募集文件等申請文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏;證券上市當(dāng)年即 虧損;持續(xù)督導(dǎo)期間信息披露文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。

　　(2)發(fā)行人在持續(xù)督導(dǎo)期間出現(xiàn)下列情形之一的，中國證監(jiān)會自確認之日3個 月內(nèi)不再受理相關(guān)保薦代表人具體負責(zé)的推薦;1個自然年度內(nèi)發(fā)生下述事項兩次以上前款情形且排名前10位的，證監(jiān)會自確認之日起12個月內(nèi)不受理相關(guān)保薦 代表人具體負責(zé)的推薦，已受理的責(zé)令保薦人更換保薦代表人(6個)：證券上市當(dāng)年累計50%以上募集資金的用途與承諾不符;證券上市當(dāng)年主營業(yè)務(wù)利潤比上 年下滑50%以上;證券上市之日起12個月內(nèi)大股東或?qū)嶋H控制人發(fā)生變更;首次公開發(fā)行股票之日起12個月內(nèi)累計50%以上資產(chǎn)或主營業(yè)務(wù)發(fā)生重組;上市 公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券之日起12個月內(nèi)累計50%以上資產(chǎn)或主營業(yè)務(wù)發(fā)生重組，且未在公開發(fā)行募集文件中披露;證監(jiān)會規(guī)定的其他情形。

　　(3)發(fā)行人在持續(xù)督導(dǎo)期間出現(xiàn)下列情形之一的，證監(jiān)會自確認之日起3個月內(nèi)不再受理相關(guān)保薦代表人具體負責(zé)的推薦;1個自然年度內(nèi)發(fā)生上述事項兩次以 上前款情形且排名前10位的，證監(jiān)會自確認之日起6個月內(nèi)不受理相關(guān)保薦代表人具體負責(zé)的推薦，已受理的責(zé)令保薦人更換保薦代表人(7個)：實際盈利低于 盈利預(yù)測達20%以上;關(guān)聯(lián)交易顯失公允或程序違規(guī)，涉及金額超過前1年末經(jīng)審計凈資產(chǎn)5% ，或影響損益超過前1年經(jīng)審計凈利潤的10%;大股東、實際控制人或其他關(guān)聯(lián)方違規(guī)占用發(fā)行人資源，涉及金額超過前1年末經(jīng)審計凈資產(chǎn)的5%，或影響損益 超過前1年經(jīng)審計凈利潤的10%;違規(guī)為他人提供擔(dān)保及金額超過前1年末經(jīng)審計凈資產(chǎn)的10%，或影響損益超過前1年經(jīng)審計凈利潤的10%;違規(guī)購買或出 售資產(chǎn)、借款、委托資產(chǎn)管理等，涉及金額超過前1年末經(jīng)審計凈資產(chǎn)的10%，或影響損益超過前1年經(jīng)審計凈利潤的10%;高管人員侵占發(fā)行人利益受到行政 處罰或被追究刑事責(zé)任;證監(jiān)會規(guī)定的其他情形。

　　(4)發(fā)行人在持續(xù)督導(dǎo)期間出現(xiàn)下列情形之一的，證監(jiān)會自確認之日起3個月內(nèi)不再受理相關(guān)保薦 代表人具體負責(zé)的推薦;1個自然年度內(nèi)發(fā)生上述事項兩次以上前款情形且排名前10位的，證監(jiān)會自確認之日起6個月內(nèi)不受理相關(guān)保薦代表人具體負責(zé)的推薦， 已受理的責(zé)令保薦人更換保薦代表人(8個)：未在法定期限內(nèi)披露定期報告;未按規(guī)定披露業(yè)績重大變化或虧損事項;未按規(guī)定披露對損益影響超過前1年經(jīng)審計 凈利潤的10%的擔(dān)保損失、意外傷害、資產(chǎn)減值準(zhǔn)備計提和轉(zhuǎn)回、政府補貼、訴訟賠償?shù)仁马?未按規(guī)定披露有關(guān)股權(quán)質(zhì)押、實際控制人變化等事項;未按規(guī)定披 露訴訟、擔(dān)保、重大合同、募集資金變更等事項;證監(jiān)會規(guī)定的其他情形。

　　(5)在1個自然年度內(nèi)，保薦人指定的保薦代表人受到不受理或不再受理監(jiān)管措施的次數(shù)超過3次，或累計時間超過12個月，且累計時間與該保薦人當(dāng)年末所保薦的發(fā)行人家數(shù)之比排名前3位的，證監(jiān)會自確認之日起3個月內(nèi)不受理其推薦，已受理的責(zé)令其撤銷推薦。

　　【例6】發(fā)行人出現(xiàn)下列()情形的，證監(jiān)會自確認之日起3個月內(nèi)不再受理保薦人的推薦，將相關(guān)保薦代表人從名單中去除。

　　A 證券上市兩年后虧損

　　B 持續(xù)督導(dǎo)期間信息披露文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏

　　C 證券上市當(dāng)年累計30%以上募集資金的用途與承諾不符

　　D 證券上市當(dāng)年主營業(yè)務(wù)利潤比上年下滑30%以上

　　【答案】B