5、李哲與A化工公司以平等自愿，協(xié)商一致的原則，于2002年1月10日簽定了三年期勞動(dòng)合同。工作崗位為第一車間的操作工，雙方在勞動(dòng)合同中未約定試用期。3月10日，李哲自感身體不適，到企業(yè)醫(yī)院就診，醫(yī)院診斷為過敏癥，休息4天后痊愈上班。一個(gè)星期后，同樣癥狀再次發(fā)生。經(jīng)企業(yè)指定醫(yī)院確診是生產(chǎn)中常用的一種原料過敏癥，如果不脫離過敏源，該癥狀還會(huì)反復(fù)發(fā)生，影響患者的健康，同時(shí)給假7天休息。公司了解了上述情況后，與李哲協(xié)商變動(dòng)其工作崗位，調(diào)他到第三車間工作，這樣可以脫離過敏源。李哲表示不愿去車間工作，因?yàn)槌钟形拿氐穆殬I(yè)資格證書，能從事辦公室文書工作，他要求到公司的職能科室工作。公司則以科室編制已滿，無法安排為由，拒絕了李哲的要求。雙方協(xié)商未果。4月1日，李哲休假后重新上班，但他沒有去第一車間工作，而是來到企業(yè)勞資科，再次要求去科室工作，被拒絕。即日李哲收到公司解除勞動(dòng)合同通知書，上面寫明：試用期內(nèi)，經(jīng)考察不符合錄用條件，解除勞動(dòng)合同。對(duì)此，李哲不服，并上訴到當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)，經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議，解除了雙方的勞動(dòng)合同。[2003年8月三級(jí)真題]

　　請(qǐng)對(duì)上述案例提出您的分析意見。

　　參考解析：

　　(1)企業(yè)解除勞動(dòng)合同無法律依據(jù)�！秳趧�(dòng)法》第三十九條規(guī)定，員工在試用期間被證明不符合錄用條件的，企業(yè)可以解除勞動(dòng)合同，但是試用期是約定條款，在A化工公司與李哲簽訂的勞動(dòng)合同中未約定試用期，所以該企業(yè)不能以試用期內(nèi)，經(jīng)考察不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同。

　　(2)根據(jù)《勞動(dòng)法》第三十五條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。變更后的勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。因此，變更勞動(dòng)合同應(yīng)經(jīng)過雙方的協(xié)商一致，由于李哲和該公司沒有就崗.位變更達(dá)成一致協(xié)議，因此，企業(yè)無法單方變更勞動(dòng)合同的內(nèi)容。

　　(3)根據(jù)《勞動(dòng)法》第四十條規(guī)定，勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的，用人單位可以提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，解除勞動(dòng)合同。李哲由于過敏不能在從事原工作，但是也不接受企業(yè)給他調(diào)整的工作崗位，因此，該企業(yè)可以根據(jù)此條規(guī)定解除勞動(dòng)合同。但是該企業(yè)解除勞動(dòng)合同的方式違反了此條規(guī)定。

　　(4)根據(jù)《勞動(dòng)法》第四十六條規(guī)定，用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;《勞動(dòng)法》第四十七條規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算;不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。李哲在該企業(yè)的工作時(shí)間在六個(gè)月以下，因此，該企業(yè)應(yīng)向李哲支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

　　(5)根據(jù)《勞動(dòng)法》第十九條規(guī)定，勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月;勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月。所以企業(yè)可以根據(jù)訂立合同的期限規(guī)定試用期，以免提高企業(yè)的解雇成本。

　　6、2000年1月2日，張某到A公司應(yīng)聘，并于當(dāng)日與A公司簽訂了勞動(dòng)合同，該合同于2002年1月1日期滿。簽訂合同當(dāng)日，張某被A公司派到B商場(chǎng)工作，與B商場(chǎng)簽訂了借聘協(xié)議，確定了借聘關(guān)系。至2001年7月6日之前，張某一直在B商場(chǎng)工作，由B商場(chǎng)對(duì)其管理并支付工資。2001年7月6日，B商場(chǎng)以張某違反商場(chǎng)的勞動(dòng)紀(jì)律(即一個(gè)月內(nèi)遲到兩次)為由，與張某解除了借聘關(guān)系，同時(shí)，B商場(chǎng)口頭告知張某，A公司也以相同的理由與其解除了勞動(dòng)合同。經(jīng)查，張某確實(shí)在一個(gè)月內(nèi)遲到兩次，但不構(gòu)成嚴(yán)重違反A公司勞動(dòng)紀(jì)律而解除勞動(dòng)合同的條件。[2003年11月三級(jí)真題]

　　(1)請(qǐng)分析說明A公司和B商場(chǎng)的做法是否合法。

　　(2)張某如何維護(hù)自己的合法權(quán)益?

　　參考解析：(1)A公司和B商場(chǎng)的做法不合法，具體分析如下：

　　①根據(jù)《勞動(dòng)法》第三十九條規(guī)定，勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。張某在一個(gè)月內(nèi)遲到兩次，但不構(gòu)成嚴(yán)重違反A公司勞動(dòng)紀(jì)律而解除勞動(dòng)合同的條件。

　�、诟鶕�(jù)《勞動(dòng)法》第四十條規(guī)定，勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同。但是在B公司解除與張某的解聘關(guān)系后，即使是因?yàn)閺埬巢荒軇偃喂ぷ�，公司�?yīng)該對(duì)張某進(jìn)行培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，如果張某還是不能勝任工作，A公司可以按照《勞動(dòng)法》第四十條規(guī)定依法解除和張某的勞動(dòng)合同。

　　(2)在勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生后，張某應(yīng)按照下列步驟維護(hù)自己的合法權(quán)益：

　�、匐p方自行協(xié)商解決。當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成協(xié)議;

　　②調(diào)解。當(dāng)企業(yè)不愿協(xié)商或者協(xié)商不成時(shí)，可以向企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解;

　　經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，制作調(diào)解協(xié)議書，雙方當(dāng)事人應(yīng)自覺履行。

　　③仲裁。調(diào)解不成時(shí)，張某在規(guī)定時(shí)效內(nèi)可以向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。當(dāng)事人也可以不經(jīng)調(diào)解直接向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

　�、芷鹪V。如對(duì)仲裁裁決不服，張某可以向人民法院起訴，以求得個(gè)人的合法權(quán)益得到維護(hù)。

　　7、1988年李某經(jīng)人介紹調(diào)入某紡織廠工作，1995年12月31日，紡織廠實(shí)行勞動(dòng)合同制度，與李某簽訂了五年期的勞動(dòng)合同，該合同期滿后，雙方既未辦理續(xù)訂勞動(dòng)合同手續(xù)，也未辦理終止勞動(dòng)合同的手續(xù)，李某仍在紡織廠工作。2002年4月，經(jīng)紡織廠職工代表大會(huì)研究決定，紡織廠向李某提出續(xù)訂六個(gè)月期限的勞動(dòng)合同，李某不同意，要求續(xù)訂無固定期限勞動(dòng)合同，紡織廠不同意李某的要求，因雙方協(xié)商不一致，未辦理續(xù)訂勞動(dòng)合同的手續(xù)。

　　2002年9月，紡織廠以李某勞動(dòng)合同到期為由，向李某發(fā)出了“終止勞動(dòng)合同通知書”，并于勞動(dòng)合同期滿時(shí)為李某辦理了終止勞動(dòng)合同手續(xù)。[2004年11月三級(jí)真題]

　　請(qǐng)說明企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定?為什么?

　　參考解析：

　　企業(yè)的做法嚴(yán)重違反了國(guó)家勞動(dòng)法律、法規(guī)的規(guī)定，侵犯了李某的權(quán)益，具體分析如下：

　　(1)根據(jù)《勞動(dòng)法》第十四條規(guī)定，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同。李某1988年開始在該廠工作，工作時(shí)間已滿十年，且李某提出續(xù)訂無固定期限勞動(dòng)合同，企業(yè)應(yīng)該與其訂立無固定期限勞動(dòng)合同。

　　(2)根據(jù)勞動(dòng)法律規(guī)定，有固定期限的勞動(dòng)合同期滿后，因用人單位方面的原因未辦理終止或續(xù)訂手續(xù)而形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的，視為續(xù)延勞動(dòng)合同。用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者續(xù)訂勞動(dòng)合同。

　　(3)如當(dāng)事人就續(xù)延勞動(dòng)合同的期限達(dá)不成一致意見的，按原條件履行《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律的若干問題的解釋》，或按照地方法規(guī)如《北京市勞動(dòng)合同規(guī)定》，勞動(dòng)合同期限從簽字之13起不得少于一年。

　　(4)本案中李某的勞動(dòng)合同期滿后，紡織廠應(yīng)及時(shí)與其辦理終止或續(xù)訂勞動(dòng)合同的手續(xù)。由于紡織廠未及時(shí)辦理上述手續(xù)，又與李某形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，根據(jù)法律規(guī)定應(yīng)視為紡織廠同意與李某續(xù)訂勞動(dòng)合同。因李某在紡織廠連續(xù)工作已滿十年，在紡織廠與其協(xié)商續(xù)訂勞動(dòng)合同時(shí)，他提出續(xù)訂無固定期限勞動(dòng)合同的要求，紡織廠應(yīng)與其續(xù)訂無固定期限的勞動(dòng)合同。

　　(5)本案李某與紡織廠的勞動(dòng)合同期滿并形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系后，李某已具備了法定的與紡織廠簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的條件。因此，紡織廠以李某的勞動(dòng)合同期限(6個(gè)月)到期，經(jīng)本廠職代會(huì)研究決定為由單方以行政手段強(qiáng)行認(rèn)可6個(gè)月的合同期限的行為是沒有法律依據(jù)的。

　　【拓展】若本案例發(fā)生在2008年1月1日后，則應(yīng)適用《勞動(dòng)合同法》，除上述分析外，還應(yīng)附加：用人單位違反法律規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。

　　8、由于當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)文化的發(fā)展，地處某市繁華市區(qū)的楨隆制鞋廠決定到遠(yuǎn)離市區(qū)15公里的郊區(qū)另建新廠。該廠因此召開全廠大會(huì)，動(dòng)員員工到新廠上班，并提前60天向員工發(fā)放了變更勞動(dòng)合同通知書，分別與員工辦理變更勞動(dòng)合同的手續(xù)。

　　王平是一位在該廠工作了15年的工人，與企業(yè)有無固定期限勞動(dòng)合同。在接到變更勞動(dòng)合同的書面通知后，王平向人力資源部負(fù)責(zé)人提出，新廠離家太遠(yuǎn)，自己家里上有老人需要照顧，下有剛剛5歲的幼兒需要接送，確實(shí)有困難，因此要求到該廠在市區(qū)的銷售部門工作。

　　企業(yè)經(jīng)過慎重研究，書面通知王平：銷售部的編制已滿，無法安排。王平是制造工人，文化水平僅為初中，沒有任何銷售經(jīng)驗(yàn)，而且企業(yè)為解決員工的上下班問題，已經(jīng)安排開通班車等，因此廠部無法滿足王平的要求。

　　經(jīng)幾次協(xié)商，雙方均不能達(dá)成變更勞動(dòng)合同的協(xié)議。最后企業(yè)書面提出：再給王平一個(gè)月的時(shí)間考慮，如果還不能同意變更勞動(dòng)合同，企業(yè)將解除勞動(dòng)合同，支付王平10個(gè)月的工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。王平在接到通知后仍表示不能到新廠上班。

　　一個(gè)月后，鞋廠做出決定：因變更勞動(dòng)合同達(dá)不成協(xié)議，王平不服從企業(yè)的工作安排，企業(yè)解除與王平的勞動(dòng)合同，支付王平10個(gè)月的工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。王平對(duì)企業(yè)解除勞動(dòng)合同的決定不服，申訴到當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)，請(qǐng)求維持原勞動(dòng)關(guān)系，并要求企業(yè)安排其到銷售部門工作。[2003年6月四級(jí)真題]

　　請(qǐng)對(duì)上述案例提出你的分析意見。

　　參考解析：

　　(1)因?yàn)闃E隆制鞋廠的廠址要遷到郊區(qū)，使得企業(yè)原來與員工所簽訂的勞動(dòng)合同所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，且企業(yè)按照規(guī)定提前60天向員工發(fā)放了變更勞動(dòng)合同通知書，楨隆制鞋廠變更勞動(dòng)合同符合法定條件。

　　(2)企業(yè)與員工在簽訂以及變更勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，因此王平有權(quán)提出到銷售門市部工作的要求，企業(yè)有權(quán)決定不接受王平的要求。

　　(3)根據(jù)《勞動(dòng)法》第四十條規(guī)定，勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用入單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同。因此楨隆制鞋廠解除勞動(dòng)合同的程序合法。

　　(4)在本案例中，企業(yè)解除勞動(dòng)合同應(yīng)該支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，標(biāo)準(zhǔn)是勞動(dòng)者在本單位的工作年限，每滿一年支付相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但最多不超過12個(gè)月，案例中，楨隆制鞋廠支付王平經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金不符合規(guī)定，應(yīng)支付12個(gè)月的工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　　(5)依據(jù)勞動(dòng)法的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)解除勞動(dòng)合同符合法定條件、程序的，在補(bǔ)足解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金后，可以解除與王平的勞動(dòng)合同。

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