>>>從《人民的名義》解讀2017中級(jí)會(huì)計(jì)職稱考試

　　自電視劇《人民的名義》熱播后，小伙伴們?cè)诳磩≈�余，也紛紛討論里面涉及到的�?huì)計(jì)知識(shí)，為了給大家一名明確的解析(以防考試涉及)

　　【大風(fēng)廠的背景】

　　大風(fēng)集團(tuán)(以下大風(fēng)廠)原是國有企業(yè)，在國有企業(yè)改革中，政府出讓了在大風(fēng)廠的股權(quán)，蔡成功買了大風(fēng)廠的60%股權(quán)(為該公司法定代表人)，剩余40%股權(quán)，由職工成立持股會(huì)持有。(劇中未明確說明大風(fēng)廠為有限責(zé)任還是股份有限公司，應(yīng)是有意回避，將其作為國企改制后的股份制企業(yè)對(duì)待)

　　【基本案情】

 

　　(1)2012年初，京州城市銀行預(yù)定向大風(fēng)廠提供貸款6000萬元。

　　(2)在拿到銀行貸款之前，大風(fēng)廠向山水集團(tuán)拆借5000萬元過橋款，并以大風(fēng)廠全部股權(quán)設(shè)立質(zhì)押擔(dān)保;計(jì)劃以之后獲取的銀行貸款償還該過橋款。

　　(3)京州城市銀行風(fēng)控部門發(fā)現(xiàn)大風(fēng)廠法定代表人蔡成功卷入非法集資案，涉嫌使用社會(huì)高息資金1億5千萬元，調(diào)查得知大風(fēng)廠負(fù)債累累事實(shí)，遂斷絕繼續(xù)向其貸款。

　　(4)大風(fēng)廠向山水集團(tuán)的過橋貸款到期無法償還，3個(gè)月后京州中級(jí)人民法院根據(jù)質(zhì)押協(xié)議把股權(quán)全部判給了山水集團(tuán)。

　　(5)山水集團(tuán)取得大風(fēng)廠的股權(quán)，并獲得大風(fēng)廠的廠房和土地(拿股權(quán)又拿地，意在拿地);該土地用途被政府劃歸為高檔住宅用地，市值升至約10億元。

　　(6)蔡成功與山水集團(tuán)曾在股權(quán)質(zhì)押后簽訂一份補(bǔ)充合同，由山水集團(tuán)向大風(fēng)廠支付3500萬元職工安置費(fèi)，山水集團(tuán)不負(fù)責(zé)大風(fēng)廠職工安置;但劇情交代，該筆費(fèi)用一到大風(fēng)廠賬戶就被民生銀行劃走，大風(fēng)廠并未實(shí)際取得。

　　(7)山水集團(tuán)計(jì)劃對(duì)大風(fēng)廠拆遷，遭大風(fēng)廠員工抵抗，“一一六事件”爆發(fā)。

　　【案情解析】

　　1.過橋貸款

　　我們?cè)诎俣劝倏浦�，可查詢“過橋貸款”，是指金融機(jī)構(gòu)A拿到貸款項(xiàng)目之后，本身由于暫時(shí)缺乏資金沒有能力運(yùn)作，于是找金融機(jī)構(gòu)B商量，讓它幫忙發(fā)放資金，等A金融機(jī)構(gòu)資金到位后，B則退出。這筆貸款對(duì)于B來說，就是所謂的過橋貸款。也可查知，個(gè)人與企業(yè)都可使用過橋貸款。

　　在本劇中，大風(fēng)廠向山水集團(tuán)獲取的過橋貸款，主要是指大風(fēng)廠為調(diào)劑資金缺口而向閑置資金充裕的山水集團(tuán)獲取的短期高息借款。這類貸款，具有應(yīng)急性、期限短、按日計(jì)息、利率偏高的特點(diǎn)。大風(fēng)廠只做暫時(shí)拆借，以解燃眉之急，計(jì)劃數(shù)日后，以獲取的銀行貸款償還該筆過橋款。

　　2.大風(fēng)廠與山水集團(tuán)之間的民間借貸合同

　　(1)2010年，蔡成功因投資煤炭公司的需要，向山水集團(tuán)借款8000萬元(后面劇情又改稱為5000萬元)，約定月息5分(即年利率60%)。

　　(2)2012年，大風(fēng)廠以過橋款貸款的方式向山水集團(tuán)借款5000萬元，借期6天，利率日息4‰(即年利率146%，一年按365天算)。

　　問題1：大風(fēng)廠與山水集團(tuán)簽訂的借貸合同是否有效?

　　不考慮法律規(guī)范文件的適用時(shí)間，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》：

　　大風(fēng)廠與山水集團(tuán)之間的借貸合同有效。

　　《民間借貸合同》司法解釋第1條規(guī)定：本規(guī)定所稱民間借貸，是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進(jìn)行資金融通的行為。第11條規(guī)定：法人之間、其他組織之間以及它們相互之間為生產(chǎn)、經(jīng)營需要訂立的民間借貸合同，除存在合同法第52條、本規(guī)定第14條的情形外，當(dāng)事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應(yīng)予支持。

　　第14條規(guī)定：具有下列情形之一，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定民間借貸合同無效：(1)套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金又高利轉(zhuǎn)貸給借款人，且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的;(2)以向其他企業(yè)借貸或者向本單位職工集資取得的資金又轉(zhuǎn)貸給借款人牟利，且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的;(3)出借人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道借款人借款用于違法犯罪活動(dòng)仍然提供借款的; (4)違背社會(huì)公序良俗的;(5)其他違反法律、行政法規(guī)效力性強(qiáng)制性規(guī)定的。

　　《合同法》第52條：有下列情形之一的，合同無效：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會(huì)公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　本劇中，大風(fēng)廠與山水集團(tuán)之間的借貸合同為法人與法人(或者自然人與法人)之間的民間借貸，為生產(chǎn)、經(jīng)營需要所訂立，無法律規(guī)定的合同無效的情形，該民間借貸合同效力應(yīng)得到法律支持。

　　問題2：大風(fēng)廠與山水集團(tuán)約定的借款利息是否能夠得到法律支持?

　　大風(fēng)廠與山水集團(tuán)民間借貸合同中約定的利息不能全額得到法律支持。

　　《民間借貸合同》司法解釋第26條的規(guī)定：借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請(qǐng)求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約定無效。借款人請(qǐng)求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持。

　　按此規(guī)定，大風(fēng)廠與山水集團(tuán)之間借款合同中約定的利息：

　　3.大風(fēng)廠與山水集團(tuán)之間的股權(quán)質(zhì)押合同

　　問題1：以股權(quán)質(zhì)押，質(zhì)權(quán)何時(shí)設(shè)立?

　　股權(quán)質(zhì)押時(shí)，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。根據(jù)《物權(quán)法》第226條的規(guī)定：以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立;以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。

　　本劇中，大風(fēng)廠非上市公司，其股權(quán)未在證交所、新三板公開交易或轉(zhuǎn)讓，以股權(quán)設(shè)立質(zhì)押的，質(zhì)權(quán)自公司行政管理部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。若不考慮蔡成功偽造材料的事實(shí)，設(shè)立質(zhì)押時(shí)其確實(shí)辦理過工商登記，故該質(zhì)權(quán)在形式上可成立。

　　問題2：大風(fēng)廠股權(quán)判決歸山水集團(tuán)所有是否合法?

　　大風(fēng)廠股權(quán)直接判決歸山水集團(tuán)所有不合法。

　　(1)大風(fēng)廠在不能履行債務(wù)時(shí)質(zhì)押財(cái)產(chǎn)直接歸質(zhì)權(quán)人所有的約定無效。根據(jù)《物權(quán)法》第211條的規(guī)定：質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)質(zhì)押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。此為流質(zhì)條款，當(dāng)事人約定的流質(zhì)條款無效。

　　(2)大風(fēng)廠到期無法清償債務(wù)，山水集團(tuán)作為質(zhì)權(quán)人可與出質(zhì)人協(xié)議對(duì)質(zhì)押的折價(jià)，或者請(qǐng)求拍賣、變賣質(zhì)押財(cái)產(chǎn)，以所得價(jià)款優(yōu)先受償。

　　本劇中，若依法進(jìn)行拍賣，因大風(fēng)廠所在土地升值，評(píng)估價(jià)值約10億元，足以償還所欠山水集團(tuán)的5000萬元借款本息，剩余資金應(yīng)歸大風(fēng)廠所有。

　　問題3：蔡成功未經(jīng)職工持股會(huì)同意是，擅自將職工所持40%的股權(quán)質(zhì)押效力如何?

　　根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，以有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定。故若在有限責(zé)任公司組織形式下，蔡成功即便以自己所持股份出質(zhì)，也許經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，除非公司章程另有規(guī)定。

　　對(duì)于職工所持40%股份，對(duì)其進(jìn)行處分是否需要經(jīng)股東會(huì)議決議、決議方式等，屬于大風(fēng)廠股東內(nèi)部約定，約定效力不可對(duì)抗善意第三人。根據(jù)劇情推斷，大風(fēng)廠法定代表人蔡成功若處分職工所持40%股份的，應(yīng)經(jīng)股權(quán)大會(huì)決議通過;但其未經(jīng)同意，擅自做了股權(quán)質(zhì)押，為無權(quán)處分;而山水集團(tuán)對(duì)“蔡成功偽造職工授權(quán)委托書”的事實(shí)是“明知”，故山水集團(tuán)也不得主張善意取得。

　　問題4：大風(fēng)廠職工是否可以提起股東代表訴訟?

　　大風(fēng)廠職工有權(quán)提起股東代表訴訟。

　　根據(jù)公司法的規(guī)定，公司董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到上述股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前述股東有權(quán)為了公司的利益以自己名義直接向人民法院提起訴訟。

　　該訴訟的目的是為請(qǐng)求違法行為人賠償公司損失。若想請(qǐng)求認(rèn)定股權(quán)質(zhì)押合同無效，應(yīng)另行提起訴訟。

　　4.新大風(fēng)廠的設(shè)立

 

　　新大風(fēng)廠：股東203名;募集股金627萬元。

　　問題：新大風(fēng)廠股東人數(shù)是否合法?

　　新大風(fēng)廠股東人數(shù)不符合法律規(guī)定。

　　《公司法》第24條規(guī)定：有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。

　　《公司法》第78條規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

　　因此，新大風(fēng)公司的設(shè)立，無論是設(shè)立有限責(zé)任公司，還是設(shè)立股份有限公司都必然超過公司法規(guī)定的股東人數(shù)限制。

　　5.大風(fēng)廠的破產(chǎn)陰影

　　問題1：大風(fēng)廠是否已經(jīng)破產(chǎn)?

　　劇中情節(jié)有幾處提及“大風(fēng)廠破產(chǎn)”、“蔡成功破產(chǎn)”，但此類表述并非意味著大風(fēng)廠走了破產(chǎn)清算程序，由人民法院宣告破產(chǎn)，而是對(duì)大風(fēng)廠及蔡成功當(dāng)前現(xiàn)狀的籠統(tǒng)表述。

　　從劇情來看，大風(fēng)廠輸?shù)艄蓹?quán)之訴后不久，就已經(jīng)停產(chǎn)，并且“負(fù)債近10億元，涉訴32起，所有財(cái)產(chǎn)已被法院12次輪候查封”，但停產(chǎn)并不等于破產(chǎn)，欠債未還也不等于必然破產(chǎn)。

　　問題2：大風(fēng)廠是否應(yīng)當(dāng)破產(chǎn)?

　　大風(fēng)廠已經(jīng)具備破產(chǎn)原因。

　　根據(jù)《破產(chǎn)法》司法解釋的規(guī)定，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具備破產(chǎn)原因：(1)資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù);(2)明顯缺乏清償能力。

　　本劇中，大風(fēng)廠的土地價(jià)值估值在10億元左右，故其資產(chǎn)價(jià)值不會(huì)低于該數(shù)，若變現(xiàn)可清償其現(xiàn)在所負(fù)10億元債務(wù)，尚未陷入資不抵債的境地。雖然其賬面資產(chǎn)大于負(fù)債，但是土地使用權(quán)、廠房變現(xiàn)并不能快速實(shí)現(xiàn)，且對(duì)大風(fēng)廠而言，一旦將其變現(xiàn)，就意味著失去繼續(xù)經(jīng)營的條件不得不倒閉，因此大風(fēng)廠已經(jīng)是“明顯缺乏清償能力”，具備了破產(chǎn)原因。

　　作為大風(fēng)廠的債權(quán)人，若其計(jì)劃向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)，只要債務(wù)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)即可，無需考慮資不抵債的問題。《破產(chǎn)法》第7條規(guī)定：債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。

　　問題3：大風(fēng)廠若申請(qǐng)破產(chǎn)對(duì)職工安置有什么要求?

　　若大風(fēng)廠申請(qǐng)破產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)向法院提交職工安置預(yù)案。債務(wù)人為非國有企業(yè)的，職工安置預(yù)案應(yīng)列明勞動(dòng)關(guān)系解除后依法應(yīng)對(duì)職工的補(bǔ)償方案，但并不要求企業(yè)承擔(dān)安置資金、解決就業(yè)等問題。

　　6.股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的職工安置問題

　　問題1：股權(quán)變更是否影響勞動(dòng)合同履行?

　　股權(quán)變更不影響勞動(dòng)合同的履行。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第33條的規(guī)定：用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動(dòng)合同的履行。

　　問題2：是否應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?

　　股權(quán)變更不屬于《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的范圍，但可能涉及職工與原用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系，與新用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，事關(guān)職工勞動(dòng)關(guān)系的變更、解除、重新建立，社保關(guān)系接續(xù)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償支付、辭退福利等職工利益，進(jìn)行資產(chǎn)重組的企業(yè)理應(yīng)提出職工安置方案。

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