58 [簡答題]

　　中方甲公司與外方乙公司擬共同出資設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)(簡稱合營企業(yè))，協(xié)議規(guī)定：

　　(1)合營各方投資總額900萬美元，成立合營企業(yè)的注冊資本為400萬美元。公司注冊資本中，外方投入60萬美元。

　　(2)合營企業(yè)設(shè)立董事會，不設(shè)股東會，董事每屆任期四年。

　　以上協(xié)議未能通過政府有關(guān)部門的審批，并要求予以改正，改正后方能設(shè)立合營企業(yè)。合營企業(yè)設(shè)立后，出現(xiàn)了以下問題：

　�、偻夥胶蠣I者未經(jīng)中方合營者同意，決定將自己持有合營企業(yè)的出資轉(zhuǎn)讓給丙方。

　　②該公司共有7名董事，經(jīng)董事長和A董事提議，召開臨時董事會，出席會議的董事共4人(含董事長)。會上一致同意通過了修改合營企業(yè)章程的決議。

　　要求：根據(jù)以上資料及有關(guān)規(guī)定，分析回答以下問題：

　　(1)合營企業(yè)協(xié)議中有哪些內(nèi)容不符合法律規(guī)定?

　　(2)外方合營者轉(zhuǎn)讓出資的方式是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

　　(3)董事會的臨時會議召開和決議是否合法?并說明理由。

　　參考解析：

　　(1)合營企業(yè)協(xié)議中，有以下內(nèi)容不合法：

　�、僮�冊資本占投資總額的比例不正確。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元的，注冊資本應(yīng)占投資總額的1/2以上，所以本題的注冊資本不應(yīng)少于450萬美元。

　　②注冊資本中外方出資的比例不合法。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外方的出資比例一般不得低于注冊資本的25%。本題中，外方的出資比例低于25%。

　　(2)外方私自向第三方轉(zhuǎn)讓出資的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，合營一方向第三方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資的，須經(jīng)合營他方同意，經(jīng)董事會會議通過后報原審批機構(gòu)批準(zhǔn)，向登記機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

　　(3)此次董事會的召開和決議均不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，必須有1/3以上的董事提議，方能召開臨時董事會;且應(yīng)有2/3以上的董事出席會議。合營企業(yè)修改公司章程須經(jīng)出席會議的董事一致通過方為有效。在以上方面，此次會議均未達到法定的比例標(biāo)準(zhǔn)要求。(P134)

　　【答案解析】

　　【該題針對“(2015年)中外合資經(jīng)營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓,(2015年)中外合資經(jīng)營企業(yè)出資方式,(2015年)中外合資經(jīng)營企業(yè)組織形式和組織機構(gòu)”知識點進行考核】

　　綜合題(本類題共1題，共12分。)

　　59 [簡答題]

　　2006年10月，甲、乙、丙、丁四人與A有限責(zé)任公司(以下簡稱“A公司”)擬共同設(shè)立一家有限責(zé)任公司B公司，生產(chǎn)并銷售家用電器。投資各方商議：B公司注冊資本為500萬元，其中，甲、乙以貨幣出資，丙以設(shè)備出資，丁以專利技術(shù)出資，A公司以土地使用權(quán)出資。

　　2006年12月，B公司成立。2007年1月，B公司召開首次股東會議，設(shè)立了董事會和監(jiān)事會。

　　2007年12月，B公司召開臨時股東會，擬對下列事項進行決議：更換公司現(xiàn)任經(jīng)理;本年度不提取任意公積金，現(xiàn)存法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增公司注冊資本;將公司章程原來規(guī)定的“股東按出資比例行使表決權(quán)”修改為“平均行使表決權(quán)”。

　　2008年2月，A公司打算將其持有的B公司股權(quán)的一半直接轉(zhuǎn)讓給C公司，另一半轉(zhuǎn)讓給乙。

　　問題：

　　(1)B公司在設(shè)立過程中，甲、乙、丙、丁四人與A公司商議的出資方式是否符合《公司法》的規(guī)定?哪些出資應(yīng)當(dāng)評估作價?

　　(2)B公司首次股東會由誰負(fù)責(zé)召集?

　　(3)B公司2007年12月召開臨時股東會擬決議的事項是否符合《公司法》的規(guī)定?并說明理由。

　　(4)A公司能否將其持有的B公司股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓給C公司和乙?并說明理由。

　　參考解析：

　　(1)甲、乙、丙、丁四人與A公司商議的出資方式符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

　　對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。所以，丙以設(shè)備出資，丁以專利技術(shù)出資，A公司以土地使用權(quán)出資，均要評估作價。(P44)

　　(2)有限責(zé)任公司，首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。(P48)

　　(3)①本年度不提取任意公積金，這一點符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。所以，也可以經(jīng)股東會決議而不提取任意公積金。

　�、趯⒐�司章程原來規(guī)定的“股東按出資比例行使表決權(quán)”修改為“平均行使表決權(quán)”，這一點符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東會會議可以修改公司章程。另外，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

　　更換公司現(xiàn)任經(jīng)理，這一點不符合規(guī)定，因為這是董事會的職權(quán)，本題中由股東會作出決議不符合規(guī)定。

　�、郜F(xiàn)存法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增公司注冊資本，這一點也不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。題目中說“法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增公司注冊資本”，因此不符合規(guī)定。(P82)

　　(4)A公司可以將其持有的B公司股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓給乙，但是不能直接轉(zhuǎn)讓給C公司。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。所以可以直接轉(zhuǎn)讓給股東乙。

　　股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。所以不能直接轉(zhuǎn)讓給股東以外的C公司。(P52)

　　【答案解析】

　　【該題針對“(2015年)有限責(zé)任公司的設(shè)立,(2015年)有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,(2015年)公司財務(wù)、會計的有關(guān)規(guī)定”知識點進行考核】

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