四、簡(jiǎn)答題(本類(lèi)題共3題，每小題6分，共18分)

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　　甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立A有限合伙企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)A企業(yè))。合伙協(xié)議約定：甲、乙為普通合伙人，分別認(rèn)繳出資10萬(wàn)元;丙、丁為有限合伙人，分別認(rèn)繳出資15萬(wàn)元;由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表A企業(yè)。

　　A企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項(xiàng)：

　　(1)2月，合伙人丁自營(yíng)同A企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，獲利20萬(wàn)元。合伙人乙認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對(duì)此沒(méi)有約定，因此，丁不得自營(yíng)同A企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，其獲利20萬(wàn)元應(yīng)當(dāng)歸A企業(yè)所有。

　　(2)3月，合伙人甲以其在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)向戊借款50萬(wàn)元，合伙人乙、丙、丁對(duì)該事項(xiàng)并不知情。

　　(3)4月1日，A企業(yè)向B銀行貸款100萬(wàn)元。4月10日，經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人乙轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍�有限合伙人丙轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶恕?月1日，銀行貸款到期，A企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)只有40萬(wàn)元。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題。

　　(1)根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所提示的內(nèi)容，乙的主張是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　(2)根據(jù)本題要點(diǎn)(2)所提示的內(nèi)容，甲的出質(zhì)行為是否有效?并說(shuō)明理由。

　　(3)根據(jù)本題要點(diǎn)(3)所提示的內(nèi)容，債權(quán)人B銀行是否有權(quán)要求合伙人乙、丙承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任?并分別說(shuō)明理由。

　　參考解析：

　　(1)乙的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。在本題中，由于合伙協(xié)議沒(méi)有特別約定，因此，有限合伙人丁可以自營(yíng)同A企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。

　　(2)甲的出質(zhì)行為無(wú)效。根據(jù)規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意的，其行為無(wú)效。在本題中，由于普通合伙人甲的出質(zhì)行為未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效。

　　(3)①B銀行有權(quán)要求合伙人乙承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说�，�?duì)其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任;②B銀行有權(quán)要求合伙人丙承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说�，�?duì)其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

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　　2015年底，甲服裝生產(chǎn)企業(yè)(簡(jiǎn)稱(chēng)甲企業(yè))因生產(chǎn)設(shè)備升級(jí)的需要進(jìn)行了下列活動(dòng)：

　　(1)與A銀行簽訂借款合同，借款100萬(wàn)元，期限1年，雙方在借款合同中明確約定該合同項(xiàng)下全部資金應(yīng)用于XI-001型生產(chǎn)線(xiàn)的購(gòu)置，B公司為該借款提供了保證擔(dān)保，但保證合同對(duì)保證方式未作出約定;

　　(2)向內(nèi)部職工集資借款，合計(jì)80萬(wàn)元，借款期限6個(gè)月，約定期滿(mǎn)向提供借款的職工返還本金并按年利率35%支付利息;

　　(3)向C公司購(gòu)置XI-002型生產(chǎn)線(xiàn)，并簽訂分期付款買(mǎi)賣(mài)合同，約定全部?jī)r(jià)款150萬(wàn)元均分為5期支付，首付款于C公司交付生產(chǎn)線(xiàn)時(shí)付清，余款各期依次按月支付;

　　(4)與D公司簽訂融資租賃合同，融資租賃XI-003型生產(chǎn)線(xiàn)。

　　2016年6月，A銀行發(fā)現(xiàn)甲企業(yè)將借款資金挪用于向C公司支付XI-002型生產(chǎn)線(xiàn)的首付款。C公司則因甲企業(yè)第2、3期價(jià)款逾期未支付而通知甲企業(yè)要求解除合同。甲企業(yè)職工則向法院提起訴訟要求甲企業(yè)償還借款本金并按年利率35%支付利息。甲企業(yè)自知負(fù)債過(guò)高，向法院提出了破產(chǎn)申請(qǐng)。

　　要求：

　　根據(jù)上述資料以及合同法律制度的規(guī)定，分別回答下列問(wèn)題。

　　(1)A銀行發(fā)現(xiàn)甲企業(yè)挪用借款資金，可以采取何種措施?

　　(2)B公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種保證責(zé)任?并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　(3)職工要求按年利率35%支付利息的請(qǐng)求能否得到法院的完全支持?并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　(4)C公司是否有權(quán)要求解除合同?并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　(5)如果法院受理了甲企業(yè)的破產(chǎn)申請(qǐng)，XI-003生產(chǎn)線(xiàn)是否屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)?并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　參考解析：

　　(1)A銀行可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。

　　(2)B公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

　　(3)職工的請(qǐng)求不能得到完全支持。根據(jù)規(guī)定，借貸雙方約定的利率未超過(guò)24%，出借人請(qǐng)求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持;借貸雙方約定的利率超過(guò)年利率36%，超過(guò)部分的利息約定無(wú)效，借款人請(qǐng)求出借人返還已支付的超過(guò)年利率36%部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持。在本題中，年利率約定為35%，利息尚未支付，職工起訴時(shí)可以主動(dòng)主張按年利率24%計(jì)算利息，超過(guò)24%的部分，職工不能主動(dòng)請(qǐng)求(如果甲企業(yè)已經(jīng)按年利率35%支付利息的，甲企業(yè)不能請(qǐng)求返還超過(guò)24%的部分)。

　　(4)C公司有權(quán)要求解除合同。根據(jù)規(guī)定，分期付款的買(mǎi)受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的1/5的，出賣(mài)人可以要求買(mǎi)受人支付全部?jī)r(jià)款或者解除合同。

　　(5)XI-003生產(chǎn)線(xiàn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，在融資租賃期間，出租人享有租賃物的所有權(quán)，承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

　　58

　　2014年1月，注冊(cè)會(huì)計(jì)師甲、乙、丙三人在北京成立了一家會(huì)計(jì)師事務(wù)所，性質(zhì)為特殊的普通合伙企業(yè)。甲、乙、丙在合伙協(xié)議中約定：

　　(1)甲、丙分別以現(xiàn)金300萬(wàn)元和50萬(wàn)元出資，乙以一套房屋出資，作價(jià)200萬(wàn)元，作為會(huì)計(jì)師事務(wù)所的辦公場(chǎng)所;

　　(2)會(huì)計(jì)師事務(wù)所的盈虧按照各自的出資比例享有和承擔(dān);

　　(3)甲負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙事務(wù)。

　　2015年3月，丙在為B公司提供審計(jì)服務(wù)時(shí)，因重大過(guò)失給B公司造成300萬(wàn)元損失。

　　該會(huì)計(jì)師事務(wù)所現(xiàn)有全部財(cái)產(chǎn)價(jià)值250萬(wàn)元，其中，乙用于出資的房屋變現(xiàn)價(jià)值為230萬(wàn)元。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所將全部財(cái)產(chǎn)用于賠償B公司，剩余的50萬(wàn)元賠償金B(yǎng)公司要求丙支付。丙則認(rèn)為，合伙協(xié)議約定合伙人對(duì)于會(huì)計(jì)師事務(wù)所的虧損按照各自出資比例承擔(dān)，自己不應(yīng)對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)全部責(zé)任。乙認(rèn)為其對(duì)此債務(wù)只應(yīng)以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，而其出資的房屋已經(jīng)升值，目前變現(xiàn)價(jià)值為230萬(wàn)元，故丙應(yīng)退還其30萬(wàn)元。

　　2015年5月，因會(huì)計(jì)師事務(wù)所在北京的業(yè)務(wù)量下降，甲提出將會(huì)計(jì)師事務(wù)所的主要經(jīng)營(yíng)地點(diǎn)遷至上海。在合伙人會(huì)議上，乙對(duì)此表示贊同，丙則反對(duì)。甲、乙認(rèn)為，其二人人數(shù)及所持出資額均超過(guò)半數(shù)，且合伙協(xié)議對(duì)此無(wú)特別約定，于是作出遷址決議。

　　要求：

　　根據(jù)上述資料，分別回答下列問(wèn)題。

　　(1)乙是否有權(quán)要求丙退還30萬(wàn)元?并說(shuō)明理由。

　　(2)丙是否應(yīng)當(dāng)單獨(dú)承擔(dān)對(duì)B公司剩余50萬(wàn)元的賠償責(zé)任?并說(shuō)明理由。

　　(3)將會(huì)計(jì)師事務(wù)所遷至上海的決議是否有效?并說(shuō)明理由。

　　參考解析：

　　(1)乙無(wú)權(quán)要求丙退還30萬(wàn)元。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性，合伙人出.資以后，便喪失了對(duì)其作為出資的財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利主體是合伙企業(yè)，而非單獨(dú)的每一個(gè)合伙人。在本題中，乙用于出資的房屋已經(jīng)成為合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，其升值部分也應(yīng)歸會(huì)計(jì)師事務(wù)所所有，乙無(wú)權(quán)就出資房屋升值部分要求丙退還。

　　(2)丙應(yīng)當(dāng)單獨(dú)承擔(dān)對(duì)B公司剩余50萬(wàn)元的賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，特殊普通合伙企業(yè)中，一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，該合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。

　　(3)將會(huì)計(jì)師事務(wù)所遷至上海的決議無(wú)效。根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，改變合伙企業(yè)主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。

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