57 2011年10月I2日，甲公司與乙銀行簽訂合同，借款3000萬元用于技術(shù)改造，期限3 年。甲公司以所屬10臺數(shù)控機床向乙銀行提供抵押擔(dān)保，但未辦理抵押登記。同時，應(yīng) 乙銀行的要求，丙公司為甲公司的前述債務(wù)向乙銀行提供了連帶責(zé)任保證，但未約定與 抵押擔(dān)保的責(zé)任承擔(dān)順序。

　　后因甲公司廠房坍塌，抵押的9臺數(shù)控機床毀損，僅1臺幸存。經(jīng)乙銀行請求，甲公司 又將所屬一幅建設(shè)用地的使用權(quán)抵押給乙銀行，為所欠乙銀行3000萬元借款提供擔(dān)保。 為此，雙方于2013年3月10日簽訂抵押合同，并約定，若甲公司到期不能還款，則該 建設(shè)用地使用權(quán)歸乙銀行。雙方辦理了抵押登記。

　　甲公司為解決流動資金短缺，2013年4月10日，甲公司又將該機床以500萬元的價格 賣給了不知情的丁公司。丁公司依約于簽訂合同的當(dāng)日提走了該數(shù)控機床，并擬于4月 底之前將價款支付給甲公司。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1) 甲公司與乙銀行約定“如甲公司到期不能按時還款，則建設(shè)用地使用權(quán)歸乙銀行” 是否有效?并說明理由。

　　(2) 甲公司與丁公司之間買賣數(shù)控機床的合同是否有效?并說明理由。

　　(3) 乙銀行能否對甲公司已售出的數(shù)控機床行使抵押權(quán)?、并說明理由。

　　(4) 乙銀行可否選擇不行使其在建設(shè)用地使用權(quán)上的抵押權(quán)，而先要求丙公司就甲公司 所負(fù)擔(dān)的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任?并說明理由。

　　參考解析

　　(1) 該約定無效。根據(jù)規(guī)定，訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人不得約定在債務(wù)履行 期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)直接歸債權(quán)人所有;但該“流押條款” 的無效不影響抵押合同其他條款的效力。

　　(2) 甲公司與丁公司之間買賣數(shù)控機床的合同有效。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方以出賣人在 締約時對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

　　(3) 乙銀行不能對甲公司已售出的數(shù)控機床行使抵押權(quán)。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人以生產(chǎn)設(shè)備 等設(shè)定抵押，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立。但未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。在本 題中，甲公司以其數(shù)控機床向乙銀行提供抵押擔(dān)保時，未辦理抵押登記，因此，抵押權(quán) 人乙銀行不能對抗善意第三人。

　　(4) 乙銀行不能先要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又 有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)時，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán);沒有約定或 者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)。在 本題中，在未約定擔(dān)保責(zé)任承擔(dān)順序的情況下，由于物的擔(dān)保由主債務(wù)人甲公司提供，

　　乙銀行應(yīng)當(dāng)首先就甲公司提供的物保行使抵押權(quán)，而不能首先要求丙公司承擔(dān)保證 責(zé)任。

　　相關(guān)推薦：

　　2014會計職稱《中級經(jīng)濟法》考前必做題及解析匯總

　　2014年中級會計職稱考試備考經(jīng)驗與答題技巧匯總

　　考試吧推薦：2014年中級會計職稱考試備考沖刺專題