三、判斷題

　　1

　　[答案] 錯(cuò)

　　[解析] 本題考核仲裁裁決的生效。仲裁實(shí)行一裁終局，裁決書自作出裁決之日起發(fā)生法律效力。

　　(P23)

　　2

　　[答案] 對(duì)

　　[解析] 本題考核訴訟時(shí)效中斷的時(shí)效期間計(jì)算。根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方向義務(wù)人提出請(qǐng)求履行義務(wù)的要求，可以引起訴訟時(shí)效中斷。2007年5月10日B銀行向A企業(yè)提出償還貸款本息的要求的行為能夠引起訴訟時(shí)效中斷。那么訴訟時(shí)效在中斷事由結(jié)束后重新計(jì)算，即2007年5月10日～2009年5月10日。

　　(P30)

　　3

　　[答案] 對(duì)

　　[解析] 本題考核董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式。有限責(zé)任公司董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式由公司章程規(guī)定;股份有限公司董事長(zhǎng)由董事會(huì)全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生;國有獨(dú)資公司董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定;中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)正副董事長(zhǎng)由合營(yíng)雙方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。

　　(P57、69)

　　4

　　[答案] 錯(cuò)

　　[解析] 本題考核合伙企業(yè)債務(wù)的清償。根據(jù)規(guī)定，合伙人之間的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒有約束力。合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)的是連帶責(zé)任。

　　(P120)

　　5

　　[答案] 錯(cuò)

　　[解析] 本題考核人民法院受理破產(chǎn)案件的法律效力。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。

　　(P184)

　　6

　　[答案] 對(duì)

　　[解析] 本題考核和解協(xié)議的相關(guān)規(guī)定。和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議表決未獲通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會(huì)議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認(rèn)可的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

　　(P209)

　　7

　　[答案] 錯(cuò)

　　[解析] 本題考核不得收購上市公司的情形。根據(jù)規(guī)定，屬于依法不得擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的五種情形的，不得收購上市公司。本題甲某因賄賂被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員，同時(shí)也不得收購上市公司。

　　(P248)

　　8

　　[答案] 對(duì)

　　[解析] 本題考核背書的決定記載事項(xiàng)。根據(jù)規(guī)定，背書的絕對(duì)應(yīng)記載事項(xiàng)包括：背書人的簽章、被背書人的名稱。背書未記載背書日期的，視為在匯票到期日前背書。

　　(P283)

　　9

　　[答案] 錯(cuò)

　　[解析] 本題考核不安抗辯權(quán)的相關(guān)規(guī)定。行使不安抗辯權(quán)，不一定造成合同解除，也可以中止合同，即先履行合同的當(dāng)事人停止履行或延期履行合同。如果對(duì)方當(dāng)事人恢復(fù)了履行能力或者提供了相應(yīng)的擔(dān)保后，先履行一方當(dāng)事人，“不安”的原因清除，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)合同的履行。

　　(P325)

　　10

　　[答案] 錯(cuò)

　　[解析] 本題考核政府采購補(bǔ)充合同的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，政府采購補(bǔ)充合同的采購金額不得超過原合同采購金額的10%。本題雙方所簽訂的補(bǔ)充合同金額超過了原合同采購金額的10%，是不符合規(guī)定的。

　　(P385)

　　四、簡(jiǎn)答題

　　1

　　[答案] (1)①B公司設(shè)立時(shí)，注冊(cè)資本總額及繳納期限不合法。根據(jù)規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的法定注冊(cè)資本最低限額應(yīng)不低于人民幣10萬元，且不允許分期繳付出資。本題中，B公司的注冊(cè)資本只有8萬元，且準(zhǔn)備分期繳納，是不符合規(guī)定的。(P59)

　　②B公司應(yīng)由股東會(huì)作出的重大決議均由A公司通過電話下達(dá)不合法。根據(jù)規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的股東會(huì)職權(quán)由股東行使，當(dāng)股東行使相應(yīng)職權(quán)作出決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。(P59)

　�、跙公司年度會(huì)計(jì)報(bào)告無需會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)不合法。根據(jù)規(guī)定，一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。(P59)

　　(2)乙將股份轉(zhuǎn)讓給丁合法。根據(jù)規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。本題中，乙將股份轉(zhuǎn)讓給丁程序合法，乙提前以書面方式通知其他股東，征求意見;其他股東既不同意乙轉(zhuǎn)讓，又不購買乙持有的股份，視為同意轉(zhuǎn)讓。(P61)

　　(3)甲的要求合法。根據(jù)規(guī)定，公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)。本題中，A公司連續(xù)5年盈利，且符合利潤(rùn)分配條件而不分配利潤(rùn)的，甲有權(quán)要求公司以合理的價(jià)格收購自己持有的股份。(P60)

　　(4)A公司變更為股份有限公司后折合的實(shí)收股本符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。本題中，變更前A公司凈資產(chǎn)額為2500萬元，折合的實(shí)收股本額為2000萬元，沒有超過凈資產(chǎn)額，因此是符合規(guī)定的。(P67)

　　(5)①A公司參與收購與C公司構(gòu)成一致行動(dòng)人。根據(jù)規(guī)定，投資者受同一主體控制的構(gòu)成一致行動(dòng)人。本題中，A公司和C公司同時(shí)受丁的控制，因此C公司收購中A公司與其構(gòu)成一致行動(dòng)人。②C公司與丙構(gòu)成一致行動(dòng)人。根據(jù)規(guī)定，銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得的相關(guān)股份提供融資安排的，構(gòu)成一致行動(dòng)人。本題中，丙為C公司取得股份提供融資安排，因此他們之間構(gòu)成一致行動(dòng)人。(P250)

　　2

　　[答案] (1)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)，向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東支付全部對(duì)價(jià)。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。在本題中，乙公司在營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付收購價(jià)款的比例低于60%，而且總期限超過了1年。(P145)

　　(2)注冊(cè)資本與投資總額的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，注冊(cè)資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的3倍。在本題中，丙公司投資總額為3300萬美元，未超過注冊(cè)資本1200萬美元的3倍。(P145)

　　(3)丙公司的收益分配方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合資各方只能按照出資比例分配收益，外國投資者不能提前回收投資。(P159)

　　(4)首先，工商銀行將利息預(yù)先在本金中扣除不合法。根據(jù)規(guī)定，借款的利息不得預(yù)先在本金扣除。其次，丙公司第一年應(yīng)支付的利息數(shù)額是564萬元。根據(jù)規(guī)定，利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。(20000-1200)×3%=564(萬元)。(P354)

　　(5)工商銀行可以要求解除借款合同。根據(jù)規(guī)定，借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。本題中，丙公司的借款用途是技術(shù)改造，而公司將借款資金挪作他用，工商銀行依法可以要求解除合同。(P354)

　　3

　　[答案] (1)A公司破產(chǎn)的案件應(yīng)由甲市人民法院管轄。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。法人的住所地是指法人的主要營(yíng)業(yè)地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。(P182)

　　(2)A公司與B建材公司之間未審結(jié)的經(jīng)濟(jì)糾紛應(yīng)當(dāng)中止。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止;在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。(P184)

　　(3)工商銀行可以參加破產(chǎn)程序，申報(bào)債權(quán)。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，連帶債務(wù)人數(shù)人被裁定適用本法規(guī)定的程序的，其債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)分別在各破產(chǎn)案件中申報(bào)債權(quán)�？芍�，工商銀行可以參加破產(chǎn)程序，申報(bào)債權(quán)。破產(chǎn)案件中，A公司屬于連帶債務(wù)人，因此，債權(quán)人工商銀行可以選擇是否將其債權(quán)作為破產(chǎn)債權(quán)進(jìn)行申報(bào)。(P198)

　　(4)①A公司可以在人民法院受理破產(chǎn)后申請(qǐng)和解。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，債務(wù)人可以直接向人民法院申請(qǐng)和解，也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請(qǐng)和解。(P208)

　　②債權(quán)人會(huì)議通過了和解協(xié)議。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，債權(quán)人會(huì)議通過和解協(xié)議的決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。(P208)

　�、廴嗣穹ㄔ嚎梢圆枚▽�(duì)該和解協(xié)議不予認(rèn)可。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會(huì)議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認(rèn)可的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。(P208)

　　(5)根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，對(duì)破產(chǎn)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對(duì)該特定財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利�？芍�，建設(shè)銀行的1000萬元貸款，其中800萬元從抵押的財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先受償，其余的200萬元作為普通債權(quán)，同其他債權(quán)人一起按比例受償。(P211)

　　4

　　[答案] (1)A招標(biāo)公司有權(quán)代理該政府采購項(xiàng)目。根據(jù)規(guī)定，取得乙級(jí)資格的政府采購代理機(jī)構(gòu)只能代理單項(xiàng)政府采購項(xiàng)目預(yù)算金額1000萬元以下的政府采購項(xiàng)目。本題中，該工程項(xiàng)目的預(yù)算金額為800萬元，低于規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，因此A公司是有權(quán)代理的。(P377)

　　(2)A公司發(fā)布的招標(biāo)文件中的招標(biāo)期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，采用公開招標(biāo)方式采購的，自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日止，不得少于20日。本題中，招標(biāo)文件的該期限少于20日(2006年2月1日-2006年2月17日)，因此不符合規(guī)定。(P380)

　　(3)符合專業(yè)條件的供應(yīng)商為5家，如無其他特殊情況，不應(yīng)予以廢標(biāo)。根據(jù)規(guī)定，在招標(biāo)采購中，符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或者對(duì)招標(biāo)文件作實(shí)質(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商不足“3家”的，應(yīng)予以廢標(biāo)。本題所述的情況，不應(yīng)予以廢標(biāo)。(P382)

　　(4)甲單位與B建筑公司簽訂補(bǔ)充合同的金額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，采購人需追加與合同標(biāo)的相同的貨物、工程或者服務(wù)的，可以與供應(yīng)商協(xié)商簽訂補(bǔ)充合同，但所有補(bǔ)充合同的采購金額不得超過原合同采購金額的10%。本題中，補(bǔ)充合同的采購金額為100萬元，已經(jīng)超出了原合同采購金額的10%(800×10%)，因此是不符合規(guī)定的。(P381)

　　(5)縣人民政府財(cái)政部門有權(quán)進(jìn)行財(cái)政檢查。(P406)

　　(6)甲單位的行為屬于違反財(cái)務(wù)管理規(guī)定私存私放財(cái)政資金或者其他公款的行為。(P417)

　　(7)財(cái)政部門對(duì)其進(jìn)行的處罰不合法。根據(jù)規(guī)定，單位和個(gè)人違反財(cái)務(wù)管理的規(guī)定，私存私放財(cái)政資金或者其他公款的，責(zé)令改正，調(diào)整有關(guān)會(huì)計(jì)賬目，追回私存私放的資金，沒收違法所得。對(duì)單位處3000元以上5萬元以下的罰款;對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處2000元以上2萬元以下的罰款。屬于國家公務(wù)員的，還應(yīng)當(dāng)給予記大過處分;情節(jié)嚴(yán)重的，給予降級(jí)或者撤職的處分。本題中，財(cái)政部門甲單位作出了10萬元的罰款，并對(duì)直接的責(zé)任人員處以3萬元的罰款的處罰是不符合規(guī)定的。(P418)

　　五、綜合題

　　1

　　[答案] (1)甲公司開出的銀行承兌匯票承兌期限是在5月1日之前。根據(jù)規(guī)定，定日付款和出票后定期付款的匯票，持票人應(yīng)當(dāng)在匯票到期日前向付款人提示承兌。本題中，甲公司開出的票據(jù)到期日為2008年5月1日，因此應(yīng)該在此之前進(jìn)行承兌。(P286)

　　(2)甲公司與乙公司簽訂的租賃合同到期后，甲公司繼續(xù)使用租賃物的，租賃合同有效。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，租賃期屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。本題中，甲公司在租賃期限屆滿后還繼續(xù)使用租賃物，而且乙公司也未提出異議，此時(shí)原租賃合同是繼續(xù)有效的。(P356)

　　(3)乙公司的背書是有效的。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，背書由背書人簽章并記載背書日期。背書未記載日期的，視為在匯票到期日前背書。另外，根據(jù)《支付結(jié)算辦法》的規(guī)定，單位在票據(jù)上的簽章，應(yīng)為該單位的財(cái)務(wù)專用章或者公章加其法定代表人或其授權(quán)的代理人的簽名或者蓋章。本題中，乙在背書時(shí)簽上了本單位的財(cái)務(wù)專用章和法定代表人的簽章，雖然沒有記載背書日期和被背書人，但背書是有效的。(P283)

　　(4)乙公司可以在提起訴訟的同時(shí)向人民法院申請(qǐng)票據(jù)保全措施。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)付對(duì)價(jià)而未付對(duì)價(jià)的持票人持有的票據(jù)，權(quán)利人為了防止票據(jù)權(quán)利的喪失，在人民法院審理票據(jù)糾紛案件時(shí)，可以請(qǐng)求人民法院依法對(duì)票據(jù)采取保全措施。本題中，丙貿(mào)易公司不向乙公司交付貨物，乙公司在提起訴訟的同時(shí)可以請(qǐng)求人民法院對(duì)票據(jù)采取保全措施，防止其票據(jù)權(quán)利喪失。(P272)

　　(5)應(yīng)先由C補(bǔ)足差額，不足的部分由A和B承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東作為出資的實(shí)物，如果實(shí)際的份額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)其他股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任;未按規(guī)定繳納所認(rèn)繳出資的股東應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。本題中，C應(yīng)補(bǔ)交其出資差額，如果C不能補(bǔ)足該差額時(shí)，A和B必須承擔(dān)連帶責(zé)任。同時(shí)，C應(yīng)當(dāng)向A.B承擔(dān)違約責(zé)任。后加入的D不承擔(dān)任何責(zé)任。(P54)

　　2

　　[答案] (1)A企業(yè)設(shè)立兩家分店時(shí)未再行辦理任何登記手續(xù)的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向分支機(jī)構(gòu)所在地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。(P111)

　　(2)甲分店店長(zhǎng)宮某的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。宮某為普通合伙人，在合伙協(xié)議未約定，并在未經(jīng)全體合伙人一致同意的情況下，是不能與A企業(yè)簽訂合同進(jìn)行交易的。(P116)

　　(3)乙分店店長(zhǎng)田某不得另外再設(shè)立咖啡店。根據(jù)規(guī)定，合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。田某為普通合伙人，因此不能開展與A企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。(P116)

　　(4)馬某與A企業(yè)進(jìn)行交易合法。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。由于合伙協(xié)議中并未對(duì)此類業(yè)務(wù)進(jìn)行約定，因此，馬某作為有限合伙人是可以與本企業(yè)進(jìn)行交易的。(P129)

　　(5)①馬某以個(gè)人在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為自己向銀行的貸款提供質(zhì)押擔(dān)保的行為是有效的。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。由于A企業(yè)的合伙協(xié)議中未約定，因此，作為有限合伙人的馬某可以用自己在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額進(jìn)行出質(zhì)。(P130)

　�、谔锬骋詡�(gè)人在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為自己向銀行的貸款提供質(zhì)押擔(dān)保的行為無效。根據(jù)規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，作為普通合伙人的田某在未經(jīng)其他合伙人一致同意情況下提供的質(zhì)押是無效的。(P113)

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