四、簡答題（本類題共3小題，每小題5分，共15分）

1. 2007年7月，S市某國有企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)改組為股份有限公司，國有資產(chǎn)評估后，全部折價入股，其金額為8000萬元。本市另一家集體企業(yè)同為該股份有限公司的發(fā)起人。該股份有限公司股本總額為2億元，每股面額為1元，股份數(shù)為2億股。國有企業(yè)資產(chǎn)折股為8000萬股，另一發(fā)起人集體企業(yè)認(rèn)購3000萬股，剩余部分委托甲證券公司包銷。2007年11月10日該公司在履行法定手續(xù)后以每股1.5元的價 開始發(fā)售，并私下與包銷的公司達成協(xié)議，回購了本公司股票120萬股。��
要求： 據(jù)上述情況和《證券法》的有關(guān)規(guī)定回答：
(1)該公司股票由一家證券公司包銷是否符合法律規(guī)定?為什么?
(2)該公司回購本公司股票是否合法?為什么?
1.�贝鸢概c分析：
(1)該公司股票由一家證券公司包銷不符合法律規(guī)定。 據(jù)《證券法》的規(guī)定，向社會公開發(fā)行的股票票面金額超過人民幣5000萬元的應(yīng)當(dāng)由承銷團承銷。本案中，兩家發(fā)起人認(rèn)股1.1億股，票面金額1.1億元，公司股本總額2億元，向社會發(fā)行股票票面總額9000萬元，已超過法定限額，應(yīng)由承銷的證券公司組成承銷團承銷。
(2) 該公司回購本公司股票不合法。依照《公司法》的規(guī)定，公司不得非法回購本公司股票。本題中，該公司私下與包銷的公司達成協(xié)議，回購了本公司股票120萬股，屬于公司發(fā)起人、股東抽逃出資的違法行為。
2.  甲為中國企業(yè)，乙為外國公司，雙方?jīng)Q定于2007年在中國境內(nèi)建立一家中外合作經(jīng)營企業(yè)。合作企業(yè)合同約定以下事項：(1)合作企業(yè)不采取有限責(zé)任公司的組織形式；(2)設(shè)立董事會作為企業(yè)權(quán)力機構(gòu)，董事長和副董事長均由外方合作者擔(dān)任；(3)在合作期間允許外方先行收回投資。��
 據(jù)上述情況，回答下列問題：
(1)雙方約定的事項是否符合法律規(guī)定?為什么?
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)外方先行收回投資必須具備哪些條件?
2. 答案與分析：
(1)雙方約定的事項：
第一項約定符合法律規(guī)定�！吨型夂献鹘�(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，合作企業(yè)可以申請為具有法人資 的合作企業(yè)，也可以申請為不具有法人資 的企業(yè)。具有法人資 企業(yè)其組織形式為有限責(zé)任公司，不具有法人資 的合伙企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。
第二項約定不符合法律規(guī)定�！吨型夂献鹘�(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，具有法人資 的合作企業(yè)一般設(shè)立董事會；不具有法人資 的合作企業(yè)一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會。聯(lián)合管理委員會成員名額的分配由中外合作者協(xié)商確定，由合作各方自行委派。管委會主任、副主任產(chǎn)生辦法由合作企業(yè) 程規(guī)定，中外合作者一方擔(dān)任主任的，另一方擔(dān)任副主任。
第三項約定符合法律規(guī)定。依照外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，允許合作企業(yè)的外國合作者在合作期間內(nèi)，先行收回投資。
(2)外國合作者先行收回投資，應(yīng)符合下列條件： 合作期滿時，合作企業(yè)全部固定資產(chǎn) 償歸中國合作者所有；②稅前收回投資應(yīng)報經(jīng)財稅部門批準(zhǔn)；③中外合作者應(yīng)按有關(guān)法律規(guī)定和合同中的約定對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任等。
 
3. 甲企業(yè)從乙企業(yè)購進一批原材料，價款為80萬元，甲企業(yè)開出一 付款期限為6個月的已承兌的商業(yè)匯票給乙企業(yè)，丙企業(yè)在該匯票上記載了保證事項。乙企業(yè)取得匯票后，將該匯票轉(zhuǎn)讓給了丁企業(yè)并在匯票背面記載了“不得轉(zhuǎn)讓”字 。丁企業(yè)持票后，又將該票據(jù)背書給了S公司。匯票到期時，S公司委托銀行收款，才得知甲企業(yè)存款賬戶不足支付，銀行將未付票款通知書和該商業(yè)承兌匯票一同交給了丁企業(yè)。��
要求： 據(jù)上述情況和《票據(jù)法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：
(1)S公司可以向哪些票據(jù)當(dāng)事人行使追索權(quán)?理由是什么?
(2)S公司行使追索權(quán)其追索金額包括哪 部分?
3．答案與分析
(1)S公司可以向自己的前手行使追索權(quán)。 據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，持票人在票據(jù)到期時，按照法定期限提示付款被拒絕，在取得拒絕證明、退票理由書或其他合法證明后，可向其前手行使追索權(quán)。追索權(quán)對被追索人的效力主要是：匯票出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任。持票人可以不按照債務(wù)人的先后順序，對其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)。
本案中作為S公司的前手或被追索人的有出票人甲、保證人丙、被背書人丁，不包括背書人乙。 據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，背書人禁止背書應(yīng)記載在匯票的背面，如其后手再背書轉(zhuǎn)讓，原背書人對其直接背書人以后通過背書取得票據(jù)的當(dāng)事人，不負(fù)擔(dān)保責(zé)任。 此，S公司只能向出票人、保證人和自己直接背書人丁行使追索權(quán)，不能向乙追索。
(2)追索金額包括： 被拒絕付款金額；②匯票從到期日起至清償日止，按照中國人民銀行規(guī)定的利率計算的利息；③取得有關(guān)拒絕證明和發(fā)出通知書的費用。

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