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　　第三節(jié) 外商投資企業(yè)法律制度

　　外商投資企業(yè)法律制度概述

　　(一)外商投資企業(yè)的概念

　　外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)舉辦的企業(yè)。外商投資企業(yè)具有以下基本特征：

　　1.外商投資企業(yè)是外商直接投資舉辦的企業(yè)。直接投資是指投資者將資金或其他財產(chǎn)投入企業(yè)，并不同程度地參與企業(yè)的經(jīng)營決策，通過企業(yè)盈利分配獲取投資收益的投資方法。相對于間接投資而言，直接投資具有更大的穩(wěn)定性。

　　2.外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)，私人投資是指以公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人的名義進行的投資。它與政府的對外援助不同，具有民間經(jīng)濟技術(shù)合作的色彩。

　　3.外商投資企業(yè)是依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)。根據(jù)我國法律和行政法規(guī)規(guī)定，設(shè)立外商投資企業(yè)必須經(jīng)中國政府批準，并在中國境內(nèi)設(shè)立。外商投資企業(yè)設(shè)立后，必須遵守中國的法律;同時，也受中國法律的保護。

　　(二)外商投資企業(yè)的種類

　　根據(jù)我國有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定，我國目前的外商投資企業(yè)主要有以下幾種：

　　1.中外合資經(jīng)營企業(yè)

　　中外合資經(jīng)營企業(yè)亦稱股權(quán)式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方共同投資、共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負盈虧的企業(yè)。這種企業(yè)形式按照中外投資者的出資比例來確定投資者的風(fēng)險、責(zé)任和利潤分配，各自的權(quán)利和義務(wù)十分明確。這種企業(yè)形式較多地應(yīng)用于投資多、技術(shù)性強、合作時間較長的項目。

　　2.中外合作經(jīng)營企業(yè)

　　中外合作經(jīng)營企業(yè)亦稱契約式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方通過合作經(jīng)營企業(yè)合同約定各自的權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。這種企業(yè)形式的特點是合作方式較為靈活，中方投資者可以無形資產(chǎn)等要素作為合作的條件，解決了我國企業(yè)投資資金缺乏的問題;允許外方投資者先行回收投資，對外國投資者由較大的吸引力;在合作期滿后，企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有。

　　3.外資企業(yè)

　　外資企業(yè)亦稱外商獨資經(jīng)營企業(yè)。它是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設(shè)在中國境內(nèi)的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。但不包括外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)。這一企業(yè)形式的股權(quán)完全屬于外國投資者，因而外國投資者愿意采用更加先進的技術(shù)和設(shè)備，帶來一些通過合資形式也難以引進的技術(shù)，同時，有助于在國家不投入大量配套資金的情況下擴大就業(yè)，增加稅收。

　　4.中外合資股份有限公司

　　中外合資股份有限公司，是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人(簡稱外國股東)同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織(簡稱中國股東)，依照中國法律和行政法規(guī)，在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，中外股東共同持有公司股份的企業(yè)法人。

　　(三)外商投資企業(yè)的投資項目

　　為了使外商投資企業(yè)的投資項目與我國國民經(jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃相適應(yīng)，并有利于保護投資者的合法權(quán)益，2002年2月21日國務(wù)院發(fā)布了《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》，并自2002年4月1日起施行。根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。

　　1.鼓勵類外商投資項目

　　屬于下列情形之一的，列為鼓勵類外商投資項目：(1)屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的;(2)屬于高新技術(shù)、先進適用技術(shù)，能夠改進產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的;(3)適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的;(4)屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的;(5)能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的;(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　　鼓勵類外商投資項目，除依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定享受優(yōu)惠待遇外，從事投資額大、回收期長的能源、交通、城市基礎(chǔ)設(shè)施(煤炭、石油、天然氣、電力、鐵路、公路、港口、機場、城市道路、污水處理、垃圾處理等)建設(shè)、經(jīng)營的，經(jīng)批準，可以擴大與其相關(guān)的經(jīng)營范圍。

　　2.限制類外商投資項目

　　屬于下列情形之一的，列為限制類外商投資項目：(1)技術(shù)水平落后的;(2)不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的;(3)從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的;(4)屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的;(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的洽談情形。

　　3.禁止類外商投資項目

　　屬于下列情形之一的，列為禁止類外商投資項目：(1)危害國家安全或者損害社會公眾利益的;(2)對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的;(3)占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的;(4)危害軍事設(shè)施安全和使用效能的;(5)運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的;(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

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