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　　第八章 相關(guān)法律制度

　　第一節(jié) 國有資產(chǎn)管理法律制度

　　企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度

　　1.企業(yè)國有資產(chǎn)管理與監(jiān)督體制

　　(1)企業(yè)國有資產(chǎn)屬于國家所有(即全民所有)。

　　(2)國務(wù)院代表國家行使國有資產(chǎn)所有權(quán)。

　　(3)國務(wù)院和各級人民政府依法代表國家對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)。

　　【解釋1】國家出資企業(yè)包括國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司和國有資本參股公司。

　　【解釋2】國務(wù)院所確定的關(guān)系國民經(jīng)濟命脈和國家安全的大型國家出資企業(yè)、重要基礎(chǔ)設(shè)施和重要自然資源等領(lǐng)域的國家出資企業(yè)，由國務(wù)院代表國家履行出資人職責(zé);其他的國家出資企業(yè)，由地方人民政府代表國家履行出資人職責(zé)。

　　(4)國務(wù)院和地方人民政府根據(jù)需要，可以授權(quán)其他部門、機構(gòu)(如國資委、財政部)代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)。

　　(5)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)(國資委、財政部)代表出資人享有出資者權(quán)利，包括依法享有資產(chǎn)收益權(quán)、參與重大決策權(quán)、選擇管理者和出資人其他權(quán)利。

　　2.管理者的選擇

　　(1)國有獨資企業(yè)：任免總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人和其他高級管理人員

　　(2)國有獨資公司：任免董事長、副董事長、董事、監(jiān)事會主席和監(jiān)事

　　【解釋1】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，國有獨資公司的董事長、副董事長和監(jiān)事會主席由國資委指定。

　　【解釋2】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，國有獨資公司的董事會、監(jiān)事會中必須包括職工代表(董事會中至少包括1名職工代表，監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于1/3)，職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事由職工民主選舉產(chǎn)生，其他董事、監(jiān)事由國資委委派。

　　(3)國有資本控股公司、國有資本參股公司：向股東會、股東大會提出董事、監(jiān)事人選

　　【解釋】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，除國有獨資公司外，選舉“非職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事屬于股東(大)會的職權(quán)。對國有資本控股公司、國有資本參股公司而言，國資委只能向股東(大)會提出董事、監(jiān)事人選，由股東(大)會選舉確定。

　　3.對管理者兼職的限制

　　(1)未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司的董事、高級管理人員不得在“其他企業(yè)”兼職。

　　(2)未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級管理人員不得在“經(jīng)營同類業(yè)務(wù)”的其他企業(yè)兼職。

　　(3)未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意，國有獨資公司的董事長不得兼任經(jīng)理。

　　(4)未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司的董事長不得兼任經(jīng)理。

　　(5)董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

　　4.國有獨資公司重大事項的管理

　　(1)進行重大投資、為他人提供大額擔(dān)保、轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)、進行大額捐贈(4條)：由董事會決定

　　(2)增加或者減少注冊資本、發(fā)行債券、分配利潤(3條)：由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定

　　(3)合并、分立、解散、申請破產(chǎn)、改制(5條)

　�、僖话愕膰�有獨資公司：由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定

　�、谥匾�的國有獨資公司：報請本級人民政府批準

　　5.企業(yè)改制的形式

　　(1)國有獨資企業(yè)改為國有獨資公司;

　　(2)國有獨資企業(yè)、國有獨資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司;

　　(3)國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。

　　【解釋1】重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的改制，應(yīng)當(dāng)將改制方案報請本級人民政府批準。

　　【解釋2】企業(yè)改制涉及重新安置企業(yè)職工的，還應(yīng)當(dāng)制定職工安置方案，并經(jīng)職工(代表)大會審議通過。

　　6.與關(guān)聯(lián)方的交易

　　【解釋】關(guān)聯(lián)方是指本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬，以及這些人員所有或者實際控制的企業(yè)。(2011年多選題)

　　(1)國有獨資企業(yè)、國有獨資公司

　　未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司不得有下列行為：

　�、倥c關(guān)聯(lián)方訂立財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、借款的協(xié)議;

　�、跒殛P(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保;

　�、叟c關(guān)聯(lián)方共同出資設(shè)立企業(yè);

　�、芟蚨�事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬所有或者實際控制的企業(yè)投資。

　　(2)國有資本控股公司、國有資本參股公司

　　董事會對公司與關(guān)聯(lián)方的交易作出決議時，該交易涉及的董事不得行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。

　　【相關(guān)鏈接1】“上市公司”董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。

　　【相關(guān)鏈接2】商業(yè)銀行不得向關(guān)系人發(fā)放信用貸款;向關(guān)系人發(fā)放擔(dān)保貸款的條件不得優(yōu)于其他借款人同類貸款的條件�！瓣P(guān)系人”是指：商業(yè)銀行的董事、監(jiān)事、管理人員、信貸人員及其近親屬以及上述人員投資或者擔(dān)任高級管理職務(wù)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織。

　　7.企業(yè)國有資本經(jīng)營預(yù)算制度

　　(1)企業(yè)國有資本經(jīng)營預(yù)算按年度單獨編制，納入本級人民政府預(yù)算，報本級“人民代表大會”(而非人大常委會)批準。

　　(2)其預(yù)算支出按照當(dāng)年預(yù)算收入規(guī)模安排，不列赤字。

　　8.董事、監(jiān)事、高級管理人員的法律責(zé)任

　　國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反規(guī)定，造成國有資產(chǎn)重大損失，被免職的，自免職之日起“5年內(nèi)”不得擔(dān)任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員;造成國有資產(chǎn)“特別重大損失”，或者因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰的，“終身”不得擔(dān)任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

　　【解釋1】(1)重大損失：革職反省5年;(2)特別重大損失或者經(jīng)濟犯罪：反省一輩子。

　　【解釋2】只是不能在“國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司”中擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級管理人員，如果自己設(shè)立一人有限責(zé)任公司賣西瓜，自任董事長兼總經(jīng)理，沒問題。

　　【解釋3】終身不得錄用的罪過僅限于“貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序”(黑五類)。

　　【相關(guān)鏈接】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年;或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

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