(十三)上市公司收購概述

　　1.上市公司收購的概念

　　上市公司收購，是指收購人通過在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)，持有-個(gè)上市公司的股份達(dá)到-定比例或通過證券交易所股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)以外的其他合法方式控制-個(gè)上市公司的股份達(dá)到-定程度，導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對(duì)該公司的實(shí)際控制權(quán)的行為。

　　【提示】收購對(duì)象必須是上市公司，收購的是股份而不是資產(chǎn)，收購上市公司的主體既可以是自然人，也可以是法人。這是-種投資者與投資者之間進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓的行為，目的是獲得或進(jìn)-步鞏固對(duì)上市公司的控制權(quán)。

　　2.擁有上市公司實(shí)際控制權(quán)的含義【2011年多選題】

　　有下列情形之-的，為擁有上市公司實(shí)際控制權(quán)：

　　(1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;

　　(2)投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%;

　　(3)投資者通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任;

　　(4)投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響;

　　(5)中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。

　　3.-致行動(dòng)人的概念

　　-致行動(dòng)人，是指在上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)中有-致行動(dòng)情形的投資者，這些投資者之間互為-致行動(dòng)人。

　　【提示】-致行動(dòng)人可以理解為是具有裙帶關(guān)系的“-伙人”，他們?cè)谏鲜泄�司收購行�?dòng)中“同舟共濟(jì)”，而不是“單打獨(dú)斗”。

　　如果沒有相反的證據(jù)，投資者有下列情形之-的，為-致行動(dòng)人：

　　(1)投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系;

　　(2)投資者受同-主體控制;

　　(3)投資者的董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員中的主要成員，同時(shí)在另-個(gè)投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員;

　　(4)投資者參股另-投資者，可以對(duì)參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響;

　　(5)銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排;

　　(6)投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系;

　　(7)持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同-上市公司股份;

　　(8)在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，與投資者持有同-上市公司股份;

　　(9)持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同-上市公司股份;

　　(10)在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其前項(xiàng)所述親屬同時(shí)持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項(xiàng)所述親屬直接或者問接控制的企業(yè)同時(shí)持有本公司股份;

　　(11)上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份;

　　(12)投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。

　　【例題13·多選題】A公司在實(shí)施收購B上市公司過程中，下列與A公司構(gòu)成-致行動(dòng)人的有(　　)。

　　A.C公司(系A(chǔ)公司的母公司)

　　B.D公司(A公司的董事甲兼任D公司的監(jiān)事)

　　C.E公司(為A公司的收購行為提供咨詢服務(wù))

　　D.乙自然人(持有A公司的股份30%，同時(shí)持有B上市公司1%的股份)

　　【答案】ABD

　　【解析】本題考核-致行動(dòng)人的界定。投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系的，為-致行動(dòng)人，因此選項(xiàng)A符合規(guī)定;投資者的董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員中的主要成員，同時(shí)在另-個(gè)投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員，為-致行動(dòng)人，因此選項(xiàng)B符合規(guī)定;持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同-上市公司股份，為-致行動(dòng)人，因此選項(xiàng)D符合規(guī)定。

　　4.不得收購上市公司的情形

　　有下列情形之-的，不得收購上市公司：

　　(1)收購人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài);

　　(2)收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;

　　(3)收購人最近3年有嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為;

　　(4)收購人為自然人的，存在《公司法》中規(guī)定的不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的五種情形;

　　(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的不得收購上市公司的其他情形。

　　5.上市公司收購中收購人的義務(wù)

　　表4.6上市公司收購中收購人的義務(wù)

　　(十四)上市公司收購的權(quán)益披露

　　1.進(jìn)行權(quán)益披露的情形

　　表4.7權(quán)益披露的具體情形

　　【提示】注意通過證券交易所的證券交易的方式用的是“達(dá)到”，而通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式用的是“擬達(dá)到或者超過”。

　　【舉例】某投資公司通過證券交易所的交易持有甲上市公司股票，2010年5月1日時(shí)達(dá)到了5%，根據(jù)規(guī)定，應(yīng)該在當(dāng)日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，并履行報(bào)告、通知和公告的義務(wù)，因此應(yīng)該在2010年5月1日～5月3日履行以上的義務(wù)，同時(shí)，在該期限內(nèi)，不得再買賣上市公司的股票。假設(shè)該投資公司按照規(guī)定履行了義務(wù)，在2010年6月1日時(shí)又通過證券交易所收購了甲公司5%的股票，持股比例當(dāng)天達(dá)到了10%，根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。因此，按照該規(guī)定，投資公司應(yīng)該在2010年6月1日～2010年6月3日的期限內(nèi)，再履行報(bào)告、通知和公告的義務(wù)，同時(shí)在該期限和報(bào)告、公告后的2日內(nèi)，不得再行買賣甲公司的股票。假設(shè)該公司6月2日履行了規(guī)定的義務(wù)，那么不得買賣股票的期間為6月1日～6月4日。

　　2.權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書的編制

　　表4.8權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書的編制

　　【例題14·多選題】根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，投資者及其-致行動(dòng)人通過證券交易所的證券交易擁有權(quán)益的股份達(dá)到-個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)履行-定的法定義務(wù)。下列選項(xiàng)中，屬于該法定義務(wù)的有(　　)。

　　A.向中國證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書面報(bào)告

　　B.抄報(bào)該上市公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)

　　C.通知上市公司

　　D.予以公告

　　【答案】ABCD

　　【解析】本題考核持有上市公司5%以上股東的報(bào)告和公告義務(wù)。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者及其-致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到-個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，向中國證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書面報(bào)告，抄報(bào)該上市公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)，通知該上市公司，并予公告。

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