六、定金

　　(一)定金的概念

　　定金是指合同當事人約定一方向?qū)Ψ浇o付一定數(shù)額的貨幣(即定金)作為債權(quán)的擔保。債務人履行債務后，定金抵作價款或者收回。

　　給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

　　例如，甲為了購買貨物與乙簽訂合同，合同標的額為1000萬。乙要求甲支付定金。需要注意的問題為：

　�、俣ń鸷贤瑧�采用書面形式，需要實際交付定金。

　　②定金的數(shù)額不得超過主合同標的額的20%。

　�、蹖嶋H交付的定金數(shù)額多于約定數(shù)額，視為變更定金合同。

　�、軐嶋H交付的定金數(shù)額少于約定數(shù)額，視為變更定金合同。

　　⑤定金罰則。

　�、蕻斒氯艘环讲煌耆�履行合同，適用定金罰則。

　　⑦當事人一方不完全履行合同的，應當按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。

　　⑧定金、違約金不得并用。

　　1.定金應當以書面形式約定。具體形式可以是單獨訂立的書面的定金合同，也可以是當事人之間約定定金性質(zhì)的信函、傳真等，還可以是主合同中約定的定金條款。

　　2.定金合同應記載定金的交付期限、數(shù)額和明確定金性質(zhì)的定金罰則等必要事項。定金合同是實踐性合同，從實際交付定金之日起生效，即如果當事人只達成合意而未交付定金，則定金合同不成立。

　　3.定金合同是從合同，其成立和有效以主合同的成立和有效為前提，主合同無效或被撤銷的，定金合同不發(fā)生效力，主合同因解除或其他原因消滅時，定金合同也消滅。

　　4.當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方拒絕訂立主合同的，應當雙倍返還定金。

　　例如，2002年當事人看中樓盤“北京人家”，想購買該房屋。該當事人交付定金1000元，擔保三日簽訂合同。三日后當事人沒有簽訂合同，則當事人無權(quán)要求返還定金。如果收受定金一方拒絕簽訂買賣合同，應當雙倍返還定金。

　　5.當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。(實際履行原則)

　　6.定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價而解除主合同，收受定金的一方可以雙倍返還定金為代價而解除主合同。

　　7.因當事人一方遲延履行或者其他違約行為，致使合同目的不能實現(xiàn)，可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

　　8.當事人一方不完全履行合同的，應當按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。

　　9.因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。

　　10.因合同關系以外第三人的過錯，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當事人，可以依法向第三人追償。

　　(二)定金的數(shù)額

　　定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。

　　當事人約定的定金數(shù)額超過主合同標的額20%的，超過的部分，人民法院不予支持。

　　實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。