三、抵押

　　抵押是指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　要點(diǎn)：

　　抵押財產(chǎn)可是債務(wù)人的，也可是第三人的。

　　當(dāng)可以實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　例如，甲欠乙1000萬，甲可以自己向乙提供抵押物，也可以由第三人向乙提供抵押物。當(dāng)可以實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時，乙公司有權(quán)就抵押財產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　(一)抵押財產(chǎn)

　　作為抵押物的財產(chǎn)必須是能夠轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)，并必須具備下列條件：

　　(1)抵押人對抵押物必須有處分權(quán)。所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)、依法被查封、扣押或者采取其他強(qiáng)制措施的財產(chǎn)，不得抵押。

　　(2)抵押物必須是法律允許轉(zhuǎn)讓的，法律禁止轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)，如土地、國防設(shè)施等不得轉(zhuǎn)讓。

　　(3)抵押物的價值應(yīng)與所擔(dān)保的債權(quán)金額一致。財產(chǎn)抵押后，該財產(chǎn)的價值大于所擔(dān)保債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。抵押人所擔(dān)保的債權(quán)不得超出其抵押物的價值，超出的部分不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΑ?/P>

　　(4)用作抵押物的財產(chǎn)原則上應(yīng)便于管理和實(shí)施，原則上應(yīng)是不動產(chǎn)，也包括生產(chǎn)設(shè)備、日用生活品、交通運(yùn)輸工具等一切有價值的動產(chǎn)。

　　根據(jù)《物權(quán)法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定，債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押：

　　(1)建筑物和其他土地附著物;

　　(2)建設(shè)用地使用權(quán);

　　(3)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán);

　　(4)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品;

　　(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;

　　(6)交通運(yùn)輸工具;

　　(7)抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物;

　　(8)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán);

　　(9)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。

　　抵押人可以將上述所列財產(chǎn)一并抵押。

　　下列財產(chǎn)不得抵押：

　　(1)土地所有權(quán);

　　(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外;

　　(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;

　　(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);

　　(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);

　　(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。如：以法定程序確認(rèn)為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無效。

　　此外：還要注意以下特殊事項(xiàng)：

　　(1)經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。但不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。

　　(2)以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。 ’

　　(3)以依法獲準(zhǔn)尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理了抵押物登記，人民法院可以認(rèn)定抵押有效。當(dāng)事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權(quán)同時抵押的，土地使用權(quán)部分的抵押無效。學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施以外的財產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，人民法院可以認(rèn)定抵押有效。

　　(4)按份共有人以其共有財產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押的，抵押有效。共同共有人以其共有財產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無效。但是，其他共有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道而未提出異議的視為同意，抵押有效。

　　(5)已經(jīng)設(shè)定抵押的財產(chǎn)被采取查封、扣押等財產(chǎn)保全或者執(zhí)行措施的，不影響抵押權(quán)的效力。