四、簡答題(本類題共3題，每小題6分，共18分)

　　56

　　甲、乙、丙、丁共同投資設立A有限合伙企業(yè)(以下簡稱A企業(yè))。合伙協(xié)議約定：甲、乙為普通合伙人，分別認繳出資10萬元;丙、丁為有限合伙人，分別認繳出資15萬元;由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表A企業(yè)。

　　A企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項：

　　(1)2月，合伙人丁自營同A企業(yè)相競爭的業(yè)務，獲利20萬元。合伙人乙認為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，丁不得自營同A企業(yè)相競爭的業(yè)務，其獲利20萬元應當歸A企業(yè)所有。

　　(2)3月，合伙人甲以其在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質向戊借款50萬元，合伙人乙、丙、丁對該事項并不知情。

　　(3)4月1日，A企業(yè)向B銀行貸款100萬元。4月10日，經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人乙轉變?yōu)橛邢藓匣锶�，有限合伙人丙轉變?yōu)槠胀ê匣锶恕?月1日，銀行貸款到期，A企業(yè)的全部財產(chǎn)只有40萬元。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題。

　　(1)根據(jù)本題要點(1)所提示的內(nèi)容，乙的主張是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

　　(2)根據(jù)本題要點(2)所提示的內(nèi)容，甲的出質行為是否有效?并說明理由。

　　(3)根據(jù)本題要點(3)所提示的內(nèi)容，債權人B銀行是否有權要求合伙人乙、丙承擔無限連帶責任?并分別說明理由。

　　參考解析：

　　(1)乙的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。在本題中，由于合伙協(xié)議沒有特別約定，因此，有限合伙人丁可以自營同A企業(yè)相競爭的業(yè)務。

　　(2)甲的出質行為無效。根據(jù)規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意的，其行為無效。在本題中，由于普通合伙人甲的出質行為未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效。

　　(3)①B銀行有權要求合伙人乙承擔無限連帶責任。根據(jù)規(guī)定，普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶说�，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任;②B銀行有權要求合伙人丙承擔無限連帶責任。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶说�，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。

　　57

　　2015年底，甲服裝生產(chǎn)企業(yè)(簡稱甲企業(yè))因生產(chǎn)設備升級的需要進行了下列活動：

　　(1)與A銀行簽訂借款合同，借款100萬元，期限1年，雙方在借款合同中明確約定該合同項下全部資金應用于XI-001型生產(chǎn)線的購置，B公司為該借款提供了保證擔保，但保證合同對保證方式未作出約定;

　　(2)向內(nèi)部職工集資借款，合計80萬元，借款期限6個月，約定期滿向提供借款的職工返還本金并按年利率35%支付利息;

　　(3)向C公司購置XI-002型生產(chǎn)線，并簽訂分期付款買賣合同，約定全部價款150萬元均分為5期支付，首付款于C公司交付生產(chǎn)線時付清，余款各期依次按月支付;

　　(4)與D公司簽訂融資租賃合同，融資租賃XI-003型生產(chǎn)線。

　　2016年6月，A銀行發(fā)現(xiàn)甲企業(yè)將借款資金挪用于向C公司支付XI-002型生產(chǎn)線的首付款。C公司則因甲企業(yè)第2、3期價款逾期未支付而通知甲企業(yè)要求解除合同。甲企業(yè)職工則向法院提起訴訟要求甲企業(yè)償還借款本金并按年利率35%支付利息。甲企業(yè)自知負債過高，向法院提出了破產(chǎn)申請。

　　要求：

　　根據(jù)上述資料以及合同法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題。

　　(1)A銀行發(fā)現(xiàn)甲企業(yè)挪用借款資金，可以采取何種措施?

　　(2)B公司應當承擔何種保證責任?并簡要說明理由。

　　(3)職工要求按年利率35%支付利息的請求能否得到法院的完全支持?并簡要說明理由。

　　(4)C公司是否有權要求解除合同?并簡要說明理由。

　　(5)如果法院受理了甲企業(yè)的破產(chǎn)申請，XI-003生產(chǎn)線是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)?并簡要說明理由。

　　參考解析：

　　(1)A銀行可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。

　　(2)B公司應當承擔連帶保證責任。根據(jù)規(guī)定，當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

　　(3)職工的請求不能得到完全支持。根據(jù)規(guī)定，借貸雙方約定的利率未超過24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應予支持;借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約定無效，借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的，人民法院應予支持。在本題中，年利率約定為35%，利息尚未支付，職工起訴時可以主動主張按年利率24%計算利息，超過24%的部分，職工不能主動請求(如果甲企業(yè)已經(jīng)按年利率35%支付利息的，甲企業(yè)不能請求返還超過24%的部分)。

　　(4)C公司有權要求解除合同。根據(jù)規(guī)定，分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的1/5的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。

　　(5)XI-003生產(chǎn)線不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，在融資租賃期間，出租人享有租賃物的所有權，承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

　　58

　　2014年1月，注冊會計師甲、乙、丙三人在北京成立了一家會計師事務所，性質為特殊的普通合伙企業(yè)。甲、乙、丙在合伙協(xié)議中約定：

　　(1)甲、丙分別以現(xiàn)金300萬元和50萬元出資，乙以一套房屋出資，作價200萬元，作為會計師事務所的辦公場所;

　　(2)會計師事務所的盈虧按照各自的出資比例享有和承擔;

　　(3)甲負責執(zhí)行合伙事務。

　　2015年3月，丙在為B公司提供審計服務時，因重大過失給B公司造成300萬元損失。

　　該會計師事務所現(xiàn)有全部財產(chǎn)價值250萬元，其中，乙用于出資的房屋變現(xiàn)價值為230萬元。該會計師事務所將全部財產(chǎn)用于賠償B公司，剩余的50萬元賠償金B(yǎng)公司要求丙支付。丙則認為，合伙協(xié)議約定合伙人對于會計師事務所的虧損按照各自出資比例承擔，自己不應對合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆粘袚�全部責任。乙認為其對此債務只應以出資額為限承擔責任，而其出資的房屋已經(jīng)升值，目前變現(xiàn)價值為230萬元，故丙應退還其30萬元。

　　2015年5月，因會計師事務所在北京的業(yè)務量下降，甲提出將會計師事務所的主要經(jīng)營地點遷至上海。在合伙人會議上，乙對此表示贊同，丙則反對。甲、乙認為，其二人人數(shù)及所持出資額均超過半數(shù)，且合伙協(xié)議對此無特別約定，于是作出遷址決議。

　　要求：

　　根據(jù)上述資料，分別回答下列問題。

　　(1)乙是否有權要求丙退還30萬元?并說明理由。

　　(2)丙是否應當單獨承擔對B公司剩余50萬元的賠償責任?并說明理由。

　　(3)將會計師事務所遷至上海的決議是否有效?并說明理由。

　　參考解析：

　　(1)乙無權要求丙退還30萬元。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)財產(chǎn)具有獨立性，合伙人出.資以后，便喪失了對其作為出資的財產(chǎn)的權利，合伙企業(yè)財產(chǎn)的權利主體是合伙企業(yè)，而非單獨的每一個合伙人。在本題中，乙用于出資的房屋已經(jīng)成為合伙企業(yè)財產(chǎn)，其升值部分也應歸會計師事務所所有，乙無權就出資房屋升值部分要求丙退還。

　　(2)丙應當單獨承擔對B公司剩余50萬元的賠償責任。根據(jù)規(guī)定，特殊普通合伙企業(yè)中，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，該合伙人應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。

　　(3)將會計師事務所遷至上海的決議無效。根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，改變合伙企業(yè)主要經(jīng)營場所的地點，應當經(jīng)全體合伙人一致同意。

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