四、分析題

　　67.【參考答案】(1)材料所反映的是執(zhí)法的主體、特點(diǎn)、原則等法理學(xué)問題。

　　(2)執(zhí)法的主體、內(nèi)容、程序均要求具有合法性，其中主體必須是依法授權(quán)而享有相應(yīng)行政權(quán)的組織和個(gè)人.其他人不能成為執(zhí)法主體。材料中體育學(xué)校的學(xué)生雖經(jīng)過體育訓(xùn)練，有一定的執(zhí)法能力，但由于很難保證內(nèi)容和程序的合法性，因此即便其“代執(zhí)法”行為產(chǎn)生了一定的效果，也不宜鼓勵(lì)這種主體“不合格”的行為。這是執(zhí)法主體特定性、執(zhí)法行為主動(dòng)性、單方性、廣泛性等特點(diǎn)的必然要求。由于行政執(zhí)法涉及面廣且直接與公民的權(quán)利密切相關(guān)，若不加以嚴(yán)格法定，必會(huì)導(dǎo)致公權(quán)力侵犯私權(quán)利。

　　68.【參考答案】(1)上述兩級(jí)法院的做法不妥之處有：第一，省高級(jí)人民法院不應(yīng)報(bào)請(qǐng)最高人民法院決定是否采用該與憲法相抵觸的地方性法規(guī)。因?yàn)樽罡呷嗣穹ㄔ号c高級(jí)人民法院之間是指導(dǎo)和監(jiān)督關(guān)系，而不是領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系。第二，省高級(jí)人民法院不應(yīng)依據(jù)最高人民法院的指令作出不采用該地方性法規(guī)的決定。第三，最高人民法院無權(quán)決定在審理案件時(shí)是否采用地方性法規(guī)。因?yàn)椋�在我國，法院并不是違憲審查的主體，沒有違憲審查權(quán)。根據(jù)憲法.負(fù)責(zé)對(duì)地方性法規(guī)進(jìn)行違憲審查的機(jī)關(guān)有兩個(gè)：一個(gè)是全國人大常委會(huì)，另一個(gè)是省級(jí)人民代表大會(huì)。在我國，任何人民法院都沒有違憲審查的權(quán)力。因此，最高人民法院的做法侵犯了全國人大常委會(huì)和省人民代表大會(huì)的憲法權(quán)力。

　　(2)省人民法院的正確做法是：在審理案件時(shí)，如果發(fā)現(xiàn)省人大常委會(huì)通過的地方性法規(guī)與憲法相抵觸，應(yīng)該暫時(shí)中止案件的審理，請(qǐng)求全國人大常委會(huì)或者省人民代表大會(huì)對(duì)有關(guān)的地方性法規(guī)進(jìn)行違憲審查，然后再根據(jù)審查結(jié)論對(duì)案件作出判決，而不能徑直宣布地方性法規(guī)無效，不予采用。

　　(3)從上述案例可以看出，我國的違憲審查制度在具體運(yùn)作過程中存在一些問題，亟待完善。就本案例而言.第一.我國憲法雖然授權(quán)一定機(jī)關(guān)行使違憲審查的權(quán)力，但不具有專門性，這導(dǎo)致主體不明，責(zé)任不清，因而成立專門的違憲審查機(jī)關(guān)勢(shì)在必行。第二，憲法和法律有關(guān)違憲審查制度的規(guī)定過于原則，因此需要具體法律進(jìn)一步貫徹，特別要加強(qiáng)程序建設(shè)。第三，司法審判中有關(guān)憲法的適用沒有得到加強(qiáng)，這不利于維護(hù)憲法的權(quán)威和制止違憲行為的出現(xiàn)，因此，有必要加強(qiáng)憲法在司法審判實(shí)踐中的適用。

　　69.【參考答案】(1)該段文字反映的是唐朝的“六殺”制度。所謂“六殺”，就是唐朝以行為人的主觀動(dòng)機(jī)為根據(jù).對(duì)殺人的行為所作的六種劃分，包括謀殺、故殺、斗殺、誤殺、過失殺和戲殺。

　　(2)唐朝“六殺”理論中，區(qū)分了故意殺人和過失殺人，這種區(qū)分故意和過失的刑法原則最早起源于西周，經(jīng)過秦、漢、魏、晉的發(fā)展，到唐朝不僅區(qū)分了故意和過失，還發(fā)展了對(duì)殺人罪的區(qū)分，從而形成“六殺”理論。對(duì)于謀殺.處徒3年;造成傷害的，處絞刑;造成死亡的，處斬刑;若謀殺的對(duì)象是官員的，流二千里;對(duì)于婢幼謀殺尊長、以賤謀殺貴的，處斬刑;對(duì)于故殺，處斬刑;對(duì)于斗殺，處絞刑;對(duì)于誤殺，減斗殺一等即流三千里論處;對(duì)于戲殺.減斗殺二等即徒j(luò)年論處;對(duì)于過失殺，因?qū)儆谶^失犯罪，允許以銅贖罪。

　　(3)唐律在量刑的規(guī)定上注意區(qū)分故意犯罪和過失犯罪，一般是故意犯罪處刑從重，過失犯罪處刑從輕，這表明唐律已經(jīng)注意行為人的主觀心理動(dòng)機(jī)對(duì)量刑產(chǎn)生的影響。同時(shí)，唐朝對(duì)于過失犯罪的情形也作出了明確的區(qū)分。即對(duì)其殺傷人的行為結(jié)果沒有預(yù)見，原無殺傷人的動(dòng)機(jī)和目的，表明行為人沒有犯罪的故意，因此應(yīng)當(dāng)減免刑罰。并允許以銅贖罪。這表明，唐律區(qū)分了疏忽大意的過失和過于自信的過失兩種情形，并按照情形分定了過失殺的處斷，進(jìn)一步體現(xiàn)了唐律對(duì)行為人過失狀態(tài)下的高度認(rèn)識(shí)�！傲鶜ⅰ崩碚摰某霈F(xiàn)，反映了唐代刑法的完備與立法技術(shù)的發(fā)展。

　　五、論述題

　　70.【參考答案】(1)依法行政原則，亦稱合法性原則、行政法治原則，是社會(huì)主義法治原則在執(zhí)法領(lǐng)域的具體體現(xiàn).是國家行政機(jī)關(guān)執(zhí)法的最高準(zhǔn)則。其含義是：國家行政機(jī)關(guān)在全部行政管理中要嚴(yán)格依法辦事，使國家的行政管理活動(dòng)完全建立在法治的基礎(chǔ)上。具體來說，第一，執(zhí)法的主體合法。國家行政機(jī)關(guān)的設(shè)立及其職權(quán)必須有法律依據(jù)，必須在法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)活動(dòng)，越權(quán)違法，越權(quán)無效。第二，執(zhí)法的內(nèi)容合法。執(zhí)法活動(dòng)是根據(jù)法律的規(guī)定進(jìn)行的。采用的具體方式要符合法律的規(guī)定。第三，執(zhí)法的程序必須合法。要嚴(yán)格按照法定的步驟、順序以及時(shí)限進(jìn)行執(zhí)法，不得任意改變、省略和超越。堅(jiān)持這一原則的意義是：合法性原則是現(xiàn)代法治國家行政活動(dòng)的一條最基本的原則。國家行政機(jī)關(guān)依法辦事是國家機(jī)關(guān)進(jìn)化的結(jié)果，也是近現(xiàn)代各國制度文明的一個(gè)突出標(biāo)志。表現(xiàn)在：首先，指導(dǎo)國家行政機(jī)關(guān)正確實(shí)施管理。國家行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法活動(dòng)涉及面廣，內(nèi)容龐雜，關(guān)系到國計(jì)民生和社會(huì)發(fā)展的一切方面，具有普遍性和社會(huì)性。不按法律規(guī)則和程序辦事，整個(gè)國家機(jī)器將處于混亂無序的狀態(tài)，其后果不堪設(shè)想。只有依法行政，行政執(zhí)法活動(dòng)才能始終保持正確的方向。其次，有利于防止行政權(quán)力的濫用。由于執(zhí)法具有主體特殊、范圍廣泛、活動(dòng)帶有強(qiáng)制性和主動(dòng)性的特點(diǎn)，權(quán)力易被濫用，有可能滋生腐敗，走向執(zhí)法宗旨的反面。堅(jiān)持執(zhí)法合法性原則。既能使行政機(jī)關(guān)充分行使行政權(quán)力，對(duì)社會(huì)進(jìn)行有效的管理，又能對(duì)權(quán)力進(jìn)行有效的制約和監(jiān)督。

　　(2)從執(zhí)法特征來看：

　�、儆捎趫�(zhí)法主體具有特定性，因此必須依法行政才能從主體上保證執(zhí)法活動(dòng)符合法律的規(guī)定，才不會(huì)造成濫用權(quán)力執(zhí)法現(xiàn)象、越權(quán)執(zhí)法現(xiàn)象。

　　②由于執(zhí)法活動(dòng)具有廣泛性，是對(duì)社會(huì)實(shí)行全方位的組織和管理，對(duì)社會(huì)生活的影響日漸深刻，這就要求執(zhí)法活動(dòng)必須依法進(jìn)行，才能有效控制執(zhí)法活動(dòng)的界限，防止公權(quán)力對(duì)私權(quán)利的侵犯。

　�、蹚膱�(zhí)法的單方性、主動(dòng)性來看，由于行政機(jī)關(guān)代表國家，在行政法律關(guān)系中居于支配地位，其意思表示和處分行為對(duì)該法律關(guān)系具有決定性意義，因此很容易造成單方意志的無限行使，從而造成對(duì)相對(duì)人的不公平待遇.因此必須依法行政，才能規(guī)范單方意志。

　　④由于執(zhí)法具有靈活性，行政行為有一定自由裁量的余地，因此很容易出現(xiàn)濫用自由裁量權(quán)的情況，因而必須要嚴(yán)格依法進(jìn)行。