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　　合同法

　　合同法概述

　　一、合同的概念

　　合同也稱(chēng)為契約，其本質(zhì)是一種合意或協(xié)議�！吨腥A人民共和國(guó)民法通則》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民法通則》)第85條規(guī)定：“合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議，依法成立的合同，受法律保護(hù)�！薄吨腥A人民共和國(guó)合同法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法》)第2條規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議。”

　　二、合同法的概念

　　合同法是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，它主要規(guī)范合同的訂立、合同的效力、合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止、違反合同的責(zé)任及各類(lèi)有名合同等問(wèn)題。合同法并不是一個(gè)獨(dú)立的法律部門(mén)，而只是我國(guó)民法的重要組成部分。

　　根據(jù)《合同法》第2條，“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定�！币�?yàn)樯矸蓐P(guān)系并不屬于交易關(guān)系，當(dāng)然不應(yīng)受合同法的調(diào)整。

　　三、合同法的基本原則

　　(一)自愿原則

　　《合同法》第4條規(guī)定：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。”自愿原則是指當(dāng)事人依法享有在締結(jié)合同、選擇交易伙伴、決定合同內(nèi)容以及在變更和解除合同、選擇合同補(bǔ)救方式等方面的自由。

　　(二)誠(chéng)實(shí)信用原則

　　《合同法》第6條規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則�！闭\(chéng)實(shí)信用原則是指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)誠(chéng)實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律和合同規(guī)定的義務(wù)。

　　(三)合法原則

　　《合同法》第7條規(guī)定，“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。”合法原則的含義主要是要求當(dāng)事人在訂約和履行中必須遵守全國(guó)性的法律和行政法規(guī)。

　　(四)平等原則

　　《合同法》第3條規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方�！彼�謂當(dāng)事人法律地位平等，是指在合同法律關(guān)系中，當(dāng)事人之間在合同的訂立、履行和承擔(dān)違約責(zé)任等方面都處于平等的法律地位，彼此的權(quán)利和義務(wù)對(duì)等。

　　合同的訂立

　　一、訂立合同的形式

　　合同的形式，又稱(chēng)合同的方式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式。

　　我國(guó)現(xiàn)行法對(duì)合同形式的態(tài)度，主要體現(xiàn)在《民法通則》第56條的規(guī)定中，《合同法》繼承并完善了它，在其第10條規(guī)定，“當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。”

　　(一)口頭形式

　　口頭形式，是指當(dāng)事人只用口頭語(yǔ)言為意思表示訂立合同，而不用文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的形式�？陬^形式在日常生活中經(jīng)常被采用。

　　(二)書(shū)面形式

　　書(shū)面形式，是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂立的合同的形式。合同書(shū)以及任何記載當(dāng)事人要約、承諾和權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的文件，都是合同的書(shū)面形式的具體表現(xiàn)�！逗贤�法》第11條規(guī)定，“書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式�！�

　　(三)推定形式

　　推定形式，是指當(dāng)事人未用語(yǔ)言、文字表達(dá)其意思表示，僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，對(duì)方接受該要約，做出一定或指定的行為作為承諾的，合同成立。例如商店安裝自動(dòng)售貨機(jī)，顧客將規(guī)定的貨幣投入機(jī)器內(nèi)，買(mǎi)賣(mài)合同即成立。

　　二、訂立合同的一般程序

　　(—)要約

　　要約，在商業(yè)貿(mào)易中也稱(chēng)為發(fā)盤(pán)、發(fā)價(jià)�！逗贤�法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示”�？梢�(jiàn)要約是指一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。發(fā)出要約的人稱(chēng)為要約人，接受要約的人則稱(chēng)為受要約人或相對(duì)人(如受要約人作出承諾，則稱(chēng)其為承諾人)。

　　依據(jù)《合同法》第14條，要約的意思表示必須“表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示拘束”。一項(xiàng)有效的要約應(yīng)具備以下構(gòu)成要件：

　　1. 要約人具有締約能力。要約的提出旨在與他人訂立合同，所以要約人必須是訂立合同的一方當(dāng)事人，具有《民法通則》規(guī)定的民事行為能力�！逗贤�法》第9條也規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力”。

　　2. 要約具有明確的訂立合同的意圖。根據(jù)《合同法》第14條的規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，要約中必須表明要約經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示拘束。

　　3. 要約應(yīng)當(dāng)向特定的相對(duì)人發(fā)出。這一要件稱(chēng)為要約的特定性。但是，有兩種情形下的要約可以向不特定的人發(fā)出而不影響其要約的效力。一是發(fā)布懸賞廣告，發(fā)布懸賞廣告是一種要約行為，它是而且往往只能是向不特定的社會(huì)公眾發(fā)出，任何看到懸賞廣告的人只要作出了廣告中要求的行為或完成了廣告中要求的事項(xiàng)，即為承諾，懸賞廣告的發(fā)布人必須履行其在廣告中作出的給付報(bào)酬的允諾;二是要約人愿意向不特定人發(fā)出具有要約內(nèi)容的商業(yè)廣告，并自愿承擔(dān)由此產(chǎn)生的后果，此時(shí)的商業(yè)廣告即視為要約。

　　4. 要約的內(nèi)容必須具體確定。這一要件稱(chēng)為要約的確定性�！逗贤�法》第14條的規(guī)定，“要約的內(nèi)容必須具體確定”�！熬唧w”，是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款，如標(biāo)的、數(shù)量、履行期限(如果要約中具備了這三項(xiàng)內(nèi)容，即可認(rèn)為要約的內(nèi)容是具體的);“確定”，是指要約的內(nèi)容必須明確肯定，而不能是商量性、試探性的語(yǔ)言。

　　在理解要約的概念和要件時(shí)，需要特別注意要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別。要約邀請(qǐng)又稱(chēng)為要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請(qǐng)是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，在發(fā)出要約邀請(qǐng)時(shí)，當(dāng)事人仍處于訂約的準(zhǔn)備階段，其目的在于引誘他人向自己發(fā)出要約，其內(nèi)容往往是不明確、不具體的，其相對(duì)人是不特定的，所以，要約邀請(qǐng)不具有要約的約束力，發(fā)出要約邀請(qǐng)的人不受其約束。根據(jù)《合同法》第15條的規(guī)定，下列行為屬于要約邀請(qǐng)而不屬于要約：寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告。但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，應(yīng)視為要約。

　　(二)要約的效力

　　要約的法律效力又稱(chēng)要約的約束力。一個(gè)要約如果符合一定的構(gòu)成要件，就會(huì)對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生一定的效力。關(guān)于要約的法律效力，有以下幾點(diǎn)需要注意：

　　1. 要約的開(kāi)始生效時(shí)間

　　我國(guó)《合同法》第16條規(guī)定，“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效”，可見(jiàn)我國(guó)法律采納了到達(dá)主義。

　　2. 要約法律效力的內(nèi)容

　　要約的法律效力表現(xiàn)在對(duì)要約人的約束力和對(duì)受要約人的約束力兩方面。

　　首先，要約對(duì)要約人的約束力。此種約束力又稱(chēng)為要約的形式約束力，是指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷(xiāo)或?qū)κ芤�約人隨意加以限制、變更和擴(kuò)張。其次，要約對(duì)受要約人的約束力。此種約束力又稱(chēng)為要約的實(shí)質(zhì)約束力，在民法中也稱(chēng)為承諾適格，即受要約人在要約生效時(shí)即取得依其承諾而成立合同的法律地位。

　　(三)要約的撤回和撤銷(xiāo)

　　1. 要約的撤回。要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約以后，未達(dá)到受要約人之前，宣告取消要約。我國(guó)《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人”。

　　2. 要約的撤銷(xiāo)。要約的撤銷(xiāo)是指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。

　　《合同法》第18條規(guī)定：“要約可以撤銷(xiāo)。撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人�！蓖瑫r(shí)，該法第19條規(guī)定，如果要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式表明要約是不可撤銷(xiāo)的，或者盡管沒(méi)有明示要約不可撤銷(xiāo)，但受要約人有理由信賴(lài)要約是不可撤銷(xiāo)的，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作，則不可撤銷(xiāo)要約。如果受要約人在收到要約以后，基于對(duì)要約的信賴(lài)，已為準(zhǔn)備承諾支付了一定的費(fèi)用，在要約撤銷(xiāo)以后有權(quán)要求要約人給予適當(dāng)補(bǔ)償。

　　(四)要約的失效

　　要約失效，是指要約喪失了法律約束力，即不再對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生約束力。

　　要約失效以后，受要約人也喪失了其承諾的資格，即使其向要約人表示了承諾，也不能導(dǎo)致合同的成立，而只能視為其發(fā)出新的要約。根據(jù)《合同法》第20條的規(guī)定，要約失效的原因主要有以下幾種：(1)拒絕要約的通知到達(dá)要約人。(2)要約人依法撤銷(xiāo)要約。(3)承諾期限屆滿(mǎn)，受要約人未作出承諾。(4)受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

　　(五)承諾

　　承諾，是指受要約人同意接受要約的條件以締結(jié)合同的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達(dá)于要約人，合同便告成立。

　　由于承諾一旦生效，將導(dǎo)致合同的成立，因此承諾必須符合一定的條件。在法律上，承諾必須具備以下條件，才能產(chǎn)生法律效力：

　　1. 承諾必須由受要約人向要約人作出。

　　2. 承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。承諾只有到達(dá)要約人時(shí)才能生效，而到達(dá)也必須具有一定的期限限制。《合同法》第23條規(guī)定：“承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人”。承諾的期限通常都是在要約人發(fā)出的要約中規(guī)定的，如果要約規(guī)定了承諾期限，則應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的承諾期限內(nèi)到達(dá);在沒(méi)有規(guī)定期限時(shí)，如果要約是以對(duì)話(huà)方式作出的，承諾人應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，如果要約是以非對(duì)話(huà)方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)作出并到達(dá)要約人。

　　3. 承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。受要約人必須表明其愿意按照要約的全部?jī)?nèi)容與要約人訂立合同。承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性的修改。但是，如果承諾并未更改要約的實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容，而只是對(duì)一些細(xì)節(jié)問(wèn)題的修改，要約人也未表示反對(duì)，則承諾仍然有效。根據(jù)《合同法》第31條，“承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性更改的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)”。

　　4. 承諾的方式必須符合要約的要求。承諾原則上應(yīng)采取通知方式，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。

　　(六)承諾的效力

　　1. 確定承諾生效的標(biāo)準(zhǔn)

　　《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時(shí)合同成立”。因此承諾的效果在于使合同成立，即一旦承諾生效，合同便宣告成立。

　　2. 承諾遲延和承諾撤回

　　(1)承諾遲延。承諾遲延也稱(chēng)承諾遲到，是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。承諾的期限通常是由要約規(guī)定的，如果要約中未規(guī)定承諾時(shí)間，則受要約人應(yīng)在合理期限內(nèi)作出承諾。超過(guò)承諾期限作出承諾，該承諾不產(chǎn)生效力。根據(jù)《合同法》第28條規(guī)定：“受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約”

　　(2)承諾撤回。承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。

　　根據(jù)《合同法》第27條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人”。如果承諾通知已經(jīng)到達(dá)要約人，合同已經(jīng)成立，則受要約人不能再撤回承諾。

　　三、合同的成立

　　(一)合同成立的概念和條件

　　合同的成立是指訂約當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意。如前所述，合同的本質(zhì)是一種合意，合同的成立就是指各方當(dāng)事人的意思表示一致，達(dá)成合意。

　　合同的成立必須具備如下要件：

　　第一，存在雙方或多方訂約當(dāng)事人。第二，訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成合意。第三，合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段�！逗贤�法》第13條規(guī)定，“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式”。

　　合同成立的時(shí)間是由承諾實(shí)際生效的時(shí)間所決定的。

　　根據(jù)《合同法》第34條規(guī)定，“承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)”，可見(jiàn)，承諾生效地就是合同成立地。

　　(二)合同的實(shí)際成立

　　我國(guó)《合同法》規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立(《合同法》第36條)。采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方不得以未采取書(shū)面形式或未簽字蓋章為由，否認(rèn)合同關(guān)系的實(shí)際存在。

　　(三)締約過(guò)失責(zé)任

　　締約過(guò)失責(zé)任，是指在合同訂立過(guò)程中，一方因違背其依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致另一方的信賴(lài)?yán)�益損失，則應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任的類(lèi)型包括：(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。(3)泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。當(dāng)事人在談判過(guò)程中，一方可能會(huì)接觸、了解另一方的商業(yè)秘密，包括產(chǎn)品的性能、銷(xiāo)售對(duì)象、市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)情況等各種商業(yè)秘密，對(duì)此應(yīng)依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則負(fù)保密義務(wù)，不得向外泄露或作不正當(dāng)使用。根據(jù)《合同法》第43條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密，無(wú)論合同是否成立，不得泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽��?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任”。(4)其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

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