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            公務員考試
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            2012年政法干警考試《民法學》指導(2)

            第 1 頁:自然人
            第 4 頁:法人
            第 6 頁:民事主體、訴訟主體與責任主體之異同

              三、民事主體、訴訟主體與責任主體之異同:

              (一)概述

              1、民事主體,即民事法律關系的主體,依我國法律.包括公民、法人及其他組織,以及個別情形下的國家(如國家成為無主財產的所有人)。

              2、訴訟主體,專指民事訴訟主體,是民事訴訟法律關系的主體,其范圍與民事主體既有區(qū)別,又有聯(lián)系。而二者之區(qū)別,正是司法考試的一個重點對象。

              3、責任承擔者,專指民事主體與訴訟主體不一致時,民事訴訟判決中的民事實體法律責任的承擔人

              (二)個體工商戶(《個人獨資企業(yè)法》頒布后,該制度將慢慢消亡)

              個體(工商)戶可以字號名義從事民事活動,但不是民事訴訟主體,而業(yè)主是被告

              名義業(yè)主和實際經營者不一致的是共同被告,連帶責任,但最終責任由實際業(yè)主承擔,名義業(yè)主可以向實際業(yè)主追償(替代責任)

              如果個體戶收入為家庭主要生活來源的,責任承擔是用家庭共有財產。

              (三)個人合伙與合伙企業(yè)

              個人合伙可以字號名義從事民事活動,但字號不能作為民事訴訟主體;

              全體合伙人是被告,承擔無限連帶責任

              合伙企業(yè)可以字號名義從事民事活動,也可以字號作為民事訴訟主體;

              企業(yè)財產不足以承擔的,仍由全體合伙人承擔無限連帶責任

              個人合伙可以沒有合伙協(xié)議,成立事實合伙;合伙企業(yè)要合伙協(xié)議;

              個人合伙不要登記;合伙企業(yè)要登記;

              《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》:合伙的認定

              46.公民按照協(xié)議提供資金或者實物,并約定參與合伙盈余分配,便不參與合伙經營、勞動的,或者提供技術性勞務而不提供資金、實物,但約定參與盈余分配的,視為合伙人。

              47.全體合伙人對合伙經營的虧損額,對外應當負連帶責任,對內則應按照協(xié)議約定的債務承擔比例或者出資比例分擔;協(xié)議未規(guī)定債務承擔比例或者出資比例的,可以按照約定的或者實際的盈余分配比例承擔。但是對造成合伙經營虧損有過錯的合伙人,應當根據(jù)其過錯程序相應的多承擔責任。

              48.只提供技術性勞務,不提供資金、實物的合伙人,對于合伙經營的虧損額,對外也應當承擔連帶責任,對內則應當按照協(xié)議約定的債務承擔比例或者技術性勞務折抵的出資比例承擔;協(xié)議未規(guī)定債務承擔比例或者出資比例的,可以按照約定的或者合伙人實際的盈余分配比例承擔;沒有盈余分配比例的,按照其余合伙人平均投資比例承擔。

              50.當事人之間沒有書面合伙協(xié)議,又未經工商行政管理部門核準登記,但具備合伙的其他條件,又有兩個以上無利害關系人證明有口頭合伙協(xié)議的,人民法院可以認定為合伙關系。(事實合伙)

              【合伙企業(yè)法】第三十二條 【損益分配】合伙企業(yè)的利潤和虧損,由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔;合伙協(xié)議未約定利潤分配和虧損分擔比例的,由各合伙人平均分配和分擔。

              合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。

              【民法通則】第三十五條 【債務承擔】合伙的債務,由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定,以各自的財產承擔清償責任。

              (四)分支機構

              分支機構可以作為民事主體。銀行、保險公司的,只能以分支機構單獨做被告

              一般公司的,可以分支機構和總公司做共同被告,最終責任先由分公司的財產承擔,不夠的再由總公司承擔,而不是連帶責任

              (五)其他情況

              失蹤的情況:財產代管人是被告,責任承擔者是失蹤人

              監(jiān)護的情況:被監(jiān)護人是被告,責任承擔者是監(jiān)護人

              清算的情況:清算組織是被告,責任承擔者是被清算的法人

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            華圖公務員考試研究中心申論教研室主任,法學博士,中國社會科學院青年學者。長期從事公務員...詳細
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