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            2011年政法干警考試《民法學(xué)》精講筆記(6)

            2011年政法干警考試《民法學(xué)》精講筆記:第六部分 人身權(quán)與侵權(quán)制度
              5.精神損害撫慰金

              注意: 2001年的《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》的第9條是錯(cuò)誤的,被2003年的《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》替代;

              (1)適用范圍

              (所有自然人的人身權(quán)和紀(jì)念物品都可以要求精神損害賠償,法人不能要求精神損害賠償)

              《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》

              第一條 因生命、健康、身體遭受侵害,賠償權(quán)利人起訴請(qǐng)求賠償義務(wù)人賠償財(cái)產(chǎn)損失和精神損害的,人民法院應(yīng)予受理。

              本條所稱"賠償權(quán)利人",是指因侵權(quán)行為或者其他致害原因直接遭受人身?yè)p害的受害人、依法由受害人承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的被扶養(yǎng)人以及死亡受害人的近親屬。

              本條所稱"賠償義務(wù)人",是指因自己或者他人的侵權(quán)行為以及其他致害原因依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的自然人、法人或者其他組織。

              《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》

              第一條 自然人因下列人格權(quán)利遭受非法侵害,向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理:

              (一)生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán);

              (二)姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán);

              (三)人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自由權(quán)。

              違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德侵害他人隱私或者其他人格利益,受害人以侵權(quán)為由向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。(請(qǐng)求精神損害賠償直接以侵犯隱私利益為訴由)

              第二條 非法使被監(jiān)護(hù)人脫離監(jiān)護(hù),導(dǎo)致親子關(guān)系或者近親屬間的親屬關(guān)系遭受嚴(yán)重?fù)p害,監(jiān)護(hù)人向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。

              第四條 具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品

              因侵權(quán)行為而永久性滅失或者毀損,物品所有人以侵權(quán)為由(違約為由要求精神損害的不受支持),向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。

              第五條 法人或者其他組織以人格權(quán)利遭受侵害為由,向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的,人民法院不予受理。

              【婚姻法】第四十六條 有下列情形之一,導(dǎo)致離婚的,無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償:

              (一)重婚的;

              (二)有配偶者與他人同居的;

              (三)實(shí)施家庭暴力的;

              (四)虐待、遺棄家庭成員的。(不是必須虐待、遺棄配偶本人)

              《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問(wèn)題的解釋(一)》:

              第二十八條 婚姻法第四十六條規(guī)定的“損害賠償”,包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)模m用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。

              (2)適用方式

              《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》

              第六條 當(dāng)事人在侵權(quán)訴訟中沒(méi)有提出賠償精神損害的訴訟請(qǐng)求,訴訟終結(jié)后又基于同一侵權(quán)事實(shí)另行起訴請(qǐng)求賠償精神損害的,人民法院不予受理。

              第八條 因侵權(quán)致人精神損害,但未造成嚴(yán)重后果,受害人請(qǐng)求賠償精神損害的,一般不予支持,人民法院可以根據(jù)情形判令侵權(quán)人停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉。

              因侵權(quán)致人精神損害,造成嚴(yán)重后果的,人民法院除判令侵權(quán)人承擔(dān)停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉等民事責(zé)任外,可以根據(jù)受害人一方的請(qǐng)求判令其賠償相應(yīng)的精神損害撫慰金。

              (3)死者的問(wèn)題:

              《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》

              第三條 自然人死亡后,其近親屬(也就是說(shuō)重孫子以下的直系親屬無(wú)權(quán)要求賠償)因下列侵權(quán)行為遭受精神痛苦,向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理:

              (一)以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德的其他方式,侵害死者姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù);

              (二)非法披露、利用死者隱私,或者以違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德的其他方式侵害死者隱私;

              (三)非法利用、損害遺體、遺骨,或者以違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德的其他方式侵害遺體、遺骨。

              第七條 自然人因侵權(quán)行為致死,或者自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害,死者的配偶、父母和子女向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的,列其配偶、父母和子女為原告;沒(méi)有配偶、父母和子女的,可以由其他近親屬提起訴訟,列其他近親屬為原告。

              二、一般侵權(quán)行為責(zé)任

              (侵權(quán)是指侵犯絕對(duì)權(quán),如物權(quán)、人身權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等,目前不承認(rèn)侵犯?jìng)鶛?quán))

              1.構(gòu)成要件:

             、龠`法行為導(dǎo)致(作為、不作為)

              ②必須有損害(直接損失、間接損失)――包括精神損害

             、垡蚬P(guān)系(直接因果關(guān)系、高度蓋然性因果關(guān)系、相當(dāng)因果關(guān)系――可重復(fù)性)

             、芗雍θ擞羞^(guò)錯(cuò)(分為故意、重大過(guò)失、一般過(guò)失、抽象輕過(guò)失,民法上故意和重大過(guò)失基本等同)

              一般侵權(quán)要具備全部四個(gè)要件,特殊侵權(quán)一般只要具備前三個(gè)要件

              注:損害是損失的上位概念,損失指財(cái)產(chǎn)損失,而損害還包括非財(cái)產(chǎn)的損害

              2.免責(zé)事由:

              免責(zé)事由需要侵權(quán)人自己舉證:

              不可抗力:不可預(yù)見(jiàn)、不可避免、不可克服(法定的免責(zé)事由,特殊侵權(quán)也可以適用)

              意外事件:很難預(yù)見(jiàn),但往往是可以避免和克服的(意外事件免責(zé)只適用于一般侵權(quán),不適用于特殊侵權(quán))

              緊急避險(xiǎn):危險(xiǎn)是人為原因引起的,由引起人承擔(dān);危險(xiǎn)是自然原因引起的,必要限度內(nèi)的適用公平責(zé)任;必要限度外的適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任。

              正當(dāng)防衛(wèi):因正當(dāng)防衛(wèi)造成損害的, 不承擔(dān)民事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)超過(guò)必要的限度,造成不應(yīng)有的損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。

              自助(私力救濟(jì)):區(qū)別于留置行為。

              受害人同意:必要情況下可以,如基于法律規(guī)定和游戲規(guī)則,但不得違背公序良俗。―――(手術(shù)、捐獻(xiàn)器官、體育比賽)

              第三人過(guò)錯(cuò):如飼養(yǎng)動(dòng)物侵權(quán)中的第三人過(guò)錯(cuò)引起的免責(zé),但必須理解為第三人故意才能完全免責(zé),如果是過(guò)失,只能導(dǎo)致減輕責(zé)任。

              受害人過(guò)錯(cuò):一般侵權(quán)中采用過(guò)失相抵原則,但在特殊侵權(quán)的場(chǎng)合內(nèi),受害人故意的免責(zé),受害人有重大過(guò)失的才可以適當(dāng)減輕賠償責(zé)任,一般過(guò)失的承擔(dān)全責(zé)。在飼養(yǎng)動(dòng)物侵權(quán)中的因受害人過(guò)錯(cuò)而不承擔(dān)責(zé)任,也必須理解為受害人故意才能完全免責(zé),如果是重大過(guò)失,只能導(dǎo)致適當(dāng)減輕責(zé)任。

              3.過(guò)錯(cuò)相抵原則:(民通131條,人損第2條)

              (1)、過(guò)錯(cuò)責(zé)任中的過(guò)失相抵(人損第2條第1款)

              受害人有過(guò)錯(cuò)(故意或過(guò)失)的,可以減輕或免除加害人的責(zé)任;加害人有故意、重大過(guò)失,而受害人只有一般過(guò)失的則加害人不能減輕責(zé)任。

              (2)、無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任中的過(guò)失相抵(人損第2條第2款)

              受害人有重大過(guò)失,可以減輕加害人責(zé)任;受害人只有一般過(guò)失的,不得減輕,承擔(dān)全部責(zé)任;法律規(guī)定受害人故意為免責(zé)事由的,從其規(guī)定。

              4.責(zé)任形式

              停止侵害;排除妨礙;消除危險(xiǎn);返還財(cái)產(chǎn);恢復(fù)原狀;

              賠償損失;消除影響、恢復(fù)名譽(yù);賠禮道歉。

              以上承擔(dān)民事責(zé)任的方式,可以單獨(dú)適用,也可以合并適用。

              5.歸責(zé)三原則

              ①一般侵權(quán)適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任

              舉證責(zé)任倒置屬于訴訟法概念,適用于:過(guò)錯(cuò)推定或無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任

              ②特殊侵權(quán)的責(zé)任形式:

              過(guò)錯(cuò)推定(也是過(guò)錯(cuò)責(zé)任):

              地面施工責(zé)任、建筑物侵權(quán)

              無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任:

              工作人員職務(wù)侵權(quán)、產(chǎn)品損害責(zé)任、高度危險(xiǎn)作業(yè)、環(huán)境污染

              飼養(yǎng)動(dòng)物侵權(quán)、被監(jiān)護(hù)人侵權(quán)

              ③雙方都沒(méi)有過(guò)錯(cuò),又不適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任,但不承擔(dān)責(zé)任又顯失公平

              公平責(zé)任:

              堆放物品無(wú)過(guò)錯(cuò)、緊急避險(xiǎn)(自然原因引起的險(xiǎn)情)、為對(duì)方或共同利益而受損

              附:舉證責(zé)任倒置的歸納:

              《中華人民共和國(guó)合同法》

              第三百零二條 【運(yùn)輸過(guò)程中旅客傷亡的責(zé)任承擔(dān)】承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任,但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、重大過(guò)失造成的除外。

              前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運(yùn)人許可搭乘的無(wú)票旅客。

              第三百一十一條 【運(yùn)輸過(guò)程中貨物毀損滅失的責(zé)任承擔(dān)】承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任,但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理?yè)p耗以及托運(yùn)人、收貨人的過(guò)錯(cuò)造成的,不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

              第三百七十四條 【保管物毀損、滅失的責(zé)任承擔(dān)】保管期間,因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的,保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任,但保管是無(wú)償?shù),保管人證明自己沒(méi)有重大過(guò)失的,不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

              《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》

              第四條 下列侵權(quán)訴訟,按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任:

              (一)因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟,由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人對(duì)其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任;

              (二)高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟,由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任;

              (三)因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟,由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任;

              (四)建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟,由所有人或者管理人對(duì)其無(wú)過(guò)錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任;

              (五)飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟,由動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過(guò)錯(cuò)或者第三人有過(guò)錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任;

              (六)因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟,由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任;

              (七)因共同危險(xiǎn)行為致人損害的侵權(quán)訴訟,由實(shí)施危險(xiǎn)行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任;

              (八)因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟,由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過(guò)錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。

              有關(guān)法律對(duì)侵權(quán)訴訟的舉證責(zé)任有特殊規(guī)定的,從其規(guī)定。

              第六條 在勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件中,因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的,由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

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