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            2011年政法干警考試《民法學(xué)》精講筆記(2)

            2011年政法干警考試《民法學(xué)》精講筆記(2): 第二部分 民事主體
              3.監(jiān)護

              (1)三種監(jiān)護:以父母為核心

              未成年人的法定監(jiān)護人順序:(同樣適用于未成年的精神病人)

             、俑改;----未離婚的承擔(dān)共同責(zé)任;離婚的,不和孩子生活的一方承擔(dān)補充連帶責(zé)任

             、谧娓改、外祖父母

             、(成年)兄、姐

             、芷渌H屬、朋友,經(jīng)未成年人父母所在單位或未成年人住所地居委會、村委會同意

             、菸闯赡耆烁改杆趩挝换蛭闯赡耆俗∷鼐游瘯、村委會或民政部門

              除父母之外,其他有監(jiān)護資格的人可以協(xié)議確定監(jiān)護人。

              精神病人的法定監(jiān)護人順序:

             、倥渑

              ②父母

             、鄢赡曜优

             、芷渌H屬

             、萜渌H屬、朋友,經(jīng)精神病人所在單位或住所地居委會、村委會同意

             、蘧癫∪怂趩挝换蜃∷鼐游瘯⒋逦瘯蛎裾块T

              監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的,應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護人承擔(dān),但另有約定的除外;被委托人確有過錯的,負連帶責(zé)任。

              法定監(jiān)護人與受托監(jiān)護人對責(zé)任承擔(dān)的協(xié)議只對內(nèi)部有效

              委托監(jiān)護必須有明確的委托協(xié)議,因此學(xué)校、幼兒園對孩子沒有任何監(jiān)護的關(guān)系,只是教育與被教育、管理與被管理的關(guān)系,因為監(jiān)護是一種身份關(guān)系

              學(xué)校、幼兒園對孩子侵權(quán)或被侵權(quán)承擔(dān)責(zé)任,是按過錯來承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

              (2)指定監(jiān)護的特殊問題

              對擔(dān)任監(jiān)護人有爭議的,由未成年人的父、母的所在單位或精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。

              對指定監(jiān)護不服可以訴訟,前提是已經(jīng)被指定了(前置程序)

              監(jiān)護人被指定后,不得自行變更。擅自變更的,由原被指定的監(jiān)護人和變更后的監(jiān)護人承擔(dān)(連帶的)監(jiān)護責(zé)任。

              前一順序有監(jiān)護資格的人無監(jiān)護能力或者對被監(jiān)護人明顯不利的,人民法院可以根據(jù)對被監(jiān)護人有利的原則,從后一順序有監(jiān)護資格的人中擇優(yōu)確定。被監(jiān)護人有識別能力的,應(yīng)視情況征求被監(jiān)護人的意見。

              監(jiān)護人可以是一人,也可以是同一順序中的數(shù)人。

              (3)監(jiān)護人的職責(zé)與法律責(zé)任

             、俪秊楸槐O(jiān)護人的利益外,不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)(否則處分行為無效―――比如監(jiān)護人用被監(jiān)護人的錢買房子,并不是房屋買賣合同無效,而是買的房子歸被監(jiān)護人所有)

              ②監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)或者侵害被監(jiān)護人的合法權(quán)益的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任;給被監(jiān)護人造成財產(chǎn)損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請,撤銷監(jiān)護人的資格

             、圩⒁猓罕槐O(jiān)護人侵權(quán)時,監(jiān)護人盡了監(jiān)護責(zé)任的,可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。(但前提是被減輕的部分必須有人來承擔(dān),如果沒有,則監(jiān)護人即使盡了監(jiān)護責(zé)任,也要承擔(dān)全部的民事責(zé)任)

              4.宣告失蹤

              (1)條件:下落不明滿兩年;

              A、有失蹤的事實

              B、上述事實持續(xù)滿兩年

              (2)期間的計算方法:

              期日是指某個時間點;

              期間是指一段時間。

              期間分為權(quán)利消滅的期間(訴訟時效、除斥期間)和權(quán)利發(fā)生的期間(如申請宣告失蹤、宣告死亡的需要等待的2年或4年的時間)

              起算點:從事故發(fā)生之日或走失之日起;戰(zhàn)爭期間失蹤的,從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起,起算日不計入期間

              期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的,以休假日的次日為期間的最后一天

              期間的最后一天的截止時間為二十四點。有業(yè)務(wù)時間的,到停止業(yè)務(wù)活動的時間截止

              民通意見規(guī)定公告期間為半年,但民事訴訟法已經(jīng)規(guī)定公告期為三個月,應(yīng)以三個月為準(zhǔn),

              (3)申請人

              申請宣告失蹤的利害關(guān)系人,包括被申請宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人(債權(quán)人、債務(wù)人、合伙人),申請宣告失蹤沒有先后順序

              (4)代管人

              失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶、父母 、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。

              代管人沒有先后順序,代管有爭議的,沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的,由人民法院指定的人代管。

              無民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的,其監(jiān)護人即為財產(chǎn)代管人。

              失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費用,由代管人從失蹤人的財產(chǎn)中支付。

              代管人直接以自己的名義作為訴訟的原告或被告

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