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第六章 公司法
第十二單元 考點(diǎn)綜述
約定與法定的關(guān)系
【內(nèi)容導(dǎo)航】：
1.法定
2.先法定后約定
3.先約定后法定
【所屬章節(jié)】：
本知識(shí)點(diǎn)屬于《經(jīng)濟(jì)法》科目第六章公司法律制度第十二單元考點(diǎn)綜述的內(nèi)容。
【知識(shí)點(diǎn)】：約定與法定的關(guān)系
1.法定
大多數(shù)條文屬于這類(lèi)，其中包括但不限于：
(1)公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決，該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
(2)監(jiān)事任期為3年。
(3)股份有限公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。
2.先法定后約定
公司章程對(duì)其可以自由約定，但不得超出法定的范圍，這類(lèi)考點(diǎn)包括但不限于：
(1)公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由“董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”擔(dān)任。
(2)公司為他人(非股東、非實(shí)際控制人)提供擔(dān)保的，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)“或者”股東(大)會(huì)決議。
(3)公司對(duì)外投資時(shí)，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)“或者”股東(大)會(huì)決議。
(4)有限責(zé)任公司的董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)3年。
3.先約定后法定
公司章程對(duì)其可以100%自由約定，只有公司章程未約定的，才看《公司法》的規(guī)定，這類(lèi)考點(diǎn)包括但不限于：
(1)有限責(zé)任公司的股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利。
(2)有限責(zé)任公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資;但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。
(3)有限責(zé)任公司的股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。
(4)有限責(zé)任公司召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。
(5)有限責(zé)任公司的股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，公司章程對(duì)其另有約定的，從其約定。
優(yōu)先權(quán)
【內(nèi)容導(dǎo)航】：
1.物權(quán)法律制度
2.合同法律制度
3.合伙企業(yè)法律制度
4.公司法律制度
【所屬章節(jié)】：
本知識(shí)點(diǎn)屬于《經(jīng)濟(jì)法》科目第六章公司法律制度第十二單元考點(diǎn)綜述的內(nèi)容。
【知識(shí)點(diǎn)】：優(yōu)先權(quán)
1.物權(quán)法律制度
(1)按份共有人有權(quán)自由處分自己的共有份額，無(wú)需取得其他共有人的同意，但是共有人將份額出讓給共有人以外的第三人時(shí)，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)的權(quán)利。
(2)共同共有財(cái)產(chǎn)分割后，一個(gè)或者數(shù)個(gè)原共有人出賣(mài)自己分得的財(cái)產(chǎn)時(shí)，如果出賣(mài)的財(cái)產(chǎn)與其他原共有人分得的財(cái)產(chǎn)屬于一個(gè)整體或者配套使用，其他原共有人可以主張優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。
2.合同法律制度
(1)租賃合同
出租人出賣(mài)租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣(mài)之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有在同等條件下優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)的權(quán)利。
(2)建設(shè)工程合同
發(fā)包人未按照約定支付工程價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣(mài)，建筑工程的價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)。
(3)技術(shù)合同
�、俾殑�(wù)技術(shù)成果
法人訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時(shí)，完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。
�、谖虚_(kāi)發(fā)
委托開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于研究開(kāi)發(fā)人;研究開(kāi)發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)的，委托人在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)。
③合作開(kāi)發(fā)
合作開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于合作開(kāi)發(fā)的當(dāng)事人共有;當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請(qǐng)權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。
(4)在合同的保全措施中，債權(quán)人就代位權(quán)行使的結(jié)果享有優(yōu)先受償權(quán)，債權(quán)人就撤銷(xiāo)權(quán)行使的結(jié)果并無(wú)優(yōu)先受償權(quán)。
3.合伙企業(yè)法律制度
(1)普通合伙人、有限合伙人對(duì)外轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。
(2)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行普通合伙人、有限合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。
4.公司法律制度
(1)有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。
(2)人民法院依照強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。
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