第八節(jié) 和解制度

　　一、和解的程序：

　　(1)和解的提出。債務(wù)人可以直接向人民法院申請和解，也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣債務(wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。

　　(2)對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權(quán)利。

　　(3)債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認(rèn)可，終止和解程序，并予以公告。

　　(4)和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認(rèn)可的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

　　二、和解協(xié)議的效力：

　　1.和解協(xié)議對債務(wù)人與和解債權(quán)人的效力

　　(1)經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。

　　(2)和解債權(quán)人未依照規(guī)定申報(bào)債權(quán)的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利;在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。

　　2.和解協(xié)議對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人的效力

　　和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。

　　3.和解協(xié)議的終止

　　(1)因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定無效，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

　　(2)按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時(shí)起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。

　　(3)人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人與全體債權(quán)人就債權(quán)債務(wù)的處理自行達(dá)成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認(rèn)可，并終結(jié)破產(chǎn)程序。

第九節(jié) 破產(chǎn)清算程序

　　一、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配：

　　1.破產(chǎn)宣告

　　(1)人民法院依法宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人和管理人，自裁定作出之El起10日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。

　　(2)破產(chǎn)宣告前，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告：

　　2.別除權(quán)

　　(1)對破產(chǎn)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利(該項(xiàng)權(quán)利即為“別除權(quán)”)。其行使優(yōu)先受償權(quán)利未能完全受償?shù)�，其未受償�(shù)膫鶛?quán)作為普通債權(quán);放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)。

　　(2)如破產(chǎn)人僅作為擔(dān)保人為他人債務(wù)提供物權(quán)擔(dān)保，擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)雖然在破產(chǎn)程序中可以構(gòu)成別除權(quán)，但因破產(chǎn)人不是主債務(wù)人，在擔(dān)保物價(jià)款不足以清償擔(dān)保債權(quán)額時(shí)，余債不得作為破產(chǎn)債權(quán)向破產(chǎn)人要求清償，只能向原主債務(wù)人求償。

　　3.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)

　　(1)管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案，提交債權(quán)人會議討論。

　　(2)變價(jià)出售破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)通過拍賣進(jìn)行。破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價(jià)出售。企業(yè)變價(jià)出售時(shí)，可以將其中的無形資產(chǎn)和其他財(cái)產(chǎn)單獨(dú)變價(jià)出售。

　　4.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配

　　(1)破產(chǎn)清算的順序。

　　(2)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

　　(3)破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計(jì)算。

　　(4)新舊破產(chǎn)法銜接中職工勞動(dòng)債權(quán)的問題。

　　5.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案的表決

　　“破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案”的表決必須由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/2以上。經(jīng)債權(quán)人會議表決通過的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案對全體債權(quán)人有約束力。

　　6.特定債權(quán)的清償

　　二、破產(chǎn)程序的終結(jié)：

　　1.破產(chǎn)終結(jié)程序

　　破產(chǎn)程序終結(jié)的情形：

　　(1)因和解、重整程序順利完成而終結(jié)破產(chǎn)程序;

　　(2)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費(fèi)用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序;

　　(3)人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人與全體債權(quán)人就債權(quán)債務(wù)的處理自行達(dá)成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認(rèn)可，并終結(jié)破產(chǎn)程序;

　　(4)破產(chǎn)人無財(cái)產(chǎn)可供分配的，管理人應(yīng)當(dāng)請求人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序;

　　(5)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配完畢，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。

　　2.遺留問題的處理

　　(1)破產(chǎn)程序終結(jié)后，債權(quán)人通過破產(chǎn)分配未能得到清償?shù)膫鶛?quán)不再予以清償，破產(chǎn)企業(yè)未償清余債的責(zé)任依法免除。但是，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起2年內(nèi)，有下列情形之一的，債權(quán)人可以請求人民法院按照破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配：

　�、侔l(fā)現(xiàn)有依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)追回的財(cái)產(chǎn)的;

　　②發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人有應(yīng)當(dāng)供分配的其他財(cái)產(chǎn)的。

　　有上述規(guī)定的兩種情形，但財(cái)產(chǎn)數(shù)量不足以支付分配費(fèi)用的，不再進(jìn)行追加分配，由人民法院將其上交國庫。

　　(2)破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務(wù)人，在破產(chǎn)程序終結(jié)后，對債權(quán)人依照破產(chǎn)清算程序未受清償?shù)膫鶛?quán)，依法繼續(xù)承擔(dān)清償責(zé)任。

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