(六)入伙和退伙(運(yùn)用)

　　1.入伙

　　(1)入伙的條件和程序。新合伙人入伙，除合伙協(xié)議有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議;訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況。

　　(2)新合伙人的權(quán)利和責(zé)任。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　【特別提示】新舊合伙人權(quán)利義務(wù)相同。

　　2.退伙

　　(1)退伙的原因。合伙人退伙一般有兩種原因：一是自愿退伙;二是法定退伙。

　　自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。自愿退伙可以分為協(xié)議退伙和通知退伙兩種。

　　關(guān)于協(xié)議退伙，合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn);②經(jīng)全體合伙人一致同意;③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由;④其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。

　　【記憶提示】類似違約行為，除非有特殊重大情況，否則不允許提前退伙。

　　關(guān)于通知退伙，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。

　　【記憶提示】隨時(shí)可以退伙，但應(yīng)考慮到合伙企業(yè)自身的利益。

　　法定退伙，是指合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙。法定退伙分為當(dāng)然退伙和除名兩類。關(guān)于當(dāng)然退伙，合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;②個(gè)人喪失償債能力;③作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者宣告破產(chǎn);④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格;⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。(【記憶提示】三種情況：主體不存在，無經(jīng)濟(jì)能力，喪失資格。)此外，合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙，當(dāng)然退伙以退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。(【特別提示】喪失行為能力并不必然導(dǎo)致退伙。)

　　【例題·多選題】根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于普通合伙企業(yè)的合伙人當(dāng)然退伙情形的有(　)。

　　A.作為合伙人的自然人被依法宣告死亡

　　B.作為合伙人的自然人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人

　　C.作為合伙人的法人依法被宣告破產(chǎn)

　　D.合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行

　　『正確答案』ACD

　　『答案解析』合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)，因此選項(xiàng)B的情況下，不會導(dǎo)致合伙人當(dāng)然退伙。

　　關(guān)于除名，合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙一致同意，可以決議將其除名：①未履行出資義務(wù);②因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失;③執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為;④發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對合伙人的除名決議通知被除名人。被除名人接到除名通知之日除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

　　【記憶提示】法定事由+約定事由;不孝、不忠、不義。

　　(2)退伙的效果。分為兩類情況：一是財(cái)產(chǎn)繼承;二是退伙結(jié)算。

　　關(guān)于財(cái)產(chǎn)繼承，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。(【記憶提示】相當(dāng)于合伙人變更或合伙份額轉(zhuǎn)讓。)有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額：①繼承人不愿意成為合伙人;②法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格;③合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。(【記憶提示】兩種情形：不愿、不能。)合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。(【記憶提示】類似合伙人喪失行為能力的處理。)若有數(shù)個(gè)繼承人，數(shù)人只能作為一個(gè)整體繼承被繼承人的合伙份額，否則就會破壞合伙企業(yè)原有的結(jié)構(gòu)。

　　關(guān)于退伙結(jié)算，除合伙人死亡或者被依法宣告死亡的情形外，①合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時(shí)的合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負(fù)有賠償責(zé)任的，相應(yīng)扣減其應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額。退伙時(shí)有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待該事務(wù)了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算。(【記憶提示】結(jié)清債權(quán)債務(wù)，有利潤則分配利潤，有損失則分擔(dān)損失。)②退伙人在合伙企業(yè)中財(cái)產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實(shí)物。③合伙人退伙時(shí)，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退伙人應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定分擔(dān)虧損，即如果合伙協(xié)議約定虧損分擔(dān)比例的，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔(dān)。

　　退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。(【記憶提示】防止以退伙為名逃避債務(wù)，也防止隱形債務(wù)給其他合伙人造成損失。)

　　【例題·單選題】甲、乙、丙共同投資設(shè)立一普通合伙企業(yè)，合伙協(xié)議對合伙人的資格取得或喪失未作約定。合伙企業(yè)存續(xù)期間，甲因車禍去世，甲妻丁是唯一繼承人。下列表述中，符合合伙企業(yè)法律制度規(guī)定的是(　)。

　　A.丁自動取得該企業(yè)合伙人資格

　　B.經(jīng)乙、丙一致同意，丁取得該企業(yè)合伙人資格

　　C.丁不能取得該企業(yè)合伙人資格，只能由該企業(yè)向丁退還甲在企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額

　　D.丁自動成為有限合伙人，該企業(yè)轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)

　　『正確答案』B

　　『答案解析』關(guān)于財(cái)產(chǎn)繼承，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。因此選項(xiàng)B正確。

　　(七)特殊的普通合伙企業(yè)(記憶)

　　1.特殊的普通合伙企業(yè)的概念

　　特殊的普通合伙企業(yè)是以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。(如律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所)特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明特殊普通合伙字樣。

　　2.特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式

　　(l)責(zé)任承擔(dān)。一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　【記憶提示】故意或者重大過失的債務(wù)，有限責(zé)任與無限連帶責(zé)任相結(jié)合。防止競爭對手的奸細(xì)。其他，無限連帶責(zé)任。畢竟還是普通合伙企業(yè)。

　　(2)責(zé)任追償。合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　【記憶提示】無論是不是奸細(xì)，都要用家法予以處罰。

　　3.特殊的普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范

　　特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。

　　【記憶提示】通過保險(xiǎn)分散奸細(xì)的風(fēng)險(xiǎn)。

　　【例題·單選題】注冊會計(jì)師甲、乙、丙共同出資設(shè)立一特殊的普通合伙制的會計(jì)師事務(wù)所。甲、乙在某次審計(jì)業(yè)務(wù)中，因故意出具不實(shí)審計(jì)報(bào)告被人民法院判決由會計(jì)師事務(wù)所賠償當(dāng)事人80萬元。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，下列有關(guān)該賠償責(zé)任承擔(dān)的表述中，正確的是(　)。

　　A.甲、乙、丙均承擔(dān)無限連帶責(zé)任

　　B.以該會計(jì)師事務(wù)所的全部財(cái)產(chǎn)為限承擔(dān)責(zé)任

　　C.甲、乙、丙均以其在會計(jì)師事務(wù)所中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任

　　D.甲、乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，丙以其在會計(jì)師事務(wù)所中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任

　　『正確答案』D

　　『答案解析』根據(jù)規(guī)定：一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。因此選項(xiàng)D正確。

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