三、外商投資企業(yè)投資者股權變更

　　1.除非外方投資者向中國投資者轉讓其全部股權，外商投資企業(yè)投資者股權變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。

　　提示：外國投資者的出資比例一般不得低于注冊資本的25%，否則，批準證書和營業(yè)執(zhí)照加注“外資比例低于25%”字樣。

　　2.股權質押

　　(1)經外商投資企業(yè)其他投資者“同意”，繳付出資的投資者可以依據《擔保法》的規(guī)定，通過簽訂質押合同并經審批機關批準將其已繳付出資部分形成的股權質押給質權人。

　　(2)投資者不得質押未繳付出資部分的股權。

　　(3)投資者不得將其股權質押給本企業(yè)。

　　(4)在質押期間，出質投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經出質投資者和企業(yè)投資者同意，質權人不得轉讓出質股權;未經質權人同意，出質投資者不得將已出質的股權轉讓或再質押。

　　(5)未按規(guī)定辦理審批和備案的質押行為無效。

　　3.以國有資產投資的中方投資者股權變更時，必須經有關“國有資產評估機構”對需變更的股權進行價值評估，并經“國有資產管理部門”確認。經確認的評估結果應作為變更股權的作價依據。

　　4.外商投資企業(yè)投資者股權變更的審批

　　(1)外商投資企業(yè)投資者股權變更的審批機關為批準設立該企業(yè)的審批機關。如果中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)中方投資者的股權變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的限制設立外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權變更必須經商務部批準。

　　(2)企業(yè)因增加注冊資本而使投資者股權發(fā)生變化而且導致其投資總額已超過原審批機關的審批權限的，則企業(yè)投資者的股權變更應按照審批權限和有關規(guī)定報上級審批機關審批。

　　(3)審批機關應自接到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內決定批準或不批準。企業(yè)應自審批機關批準企業(yè)投資者股權變更之日起30日內到審批機關辦理外商投資企業(yè)批準證書變更手續(xù)。中方投資者獲得企業(yè)全部股權的，須向審批機關繳銷外商投資企業(yè)批準證書(變?yōu)椤皟荣Y”企業(yè))。

　　(4)審批機關自撤銷外商投資企業(yè)批準證書之日起15日內，向企業(yè)原登記機關發(fā)出撤銷外商投資企業(yè)批準證書的通知。

　　5.外商投資企業(yè)投資者股權變更的登記

　　(1)外商投資企業(yè)投資者股權變更的登記機關為原登記機關，經商務部批準的股權變更，由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機關辦理變更登記。

　　(2)外商投資企業(yè)應自變更或繳銷外商投資企業(yè)批準證書之日起30日內，向登記機關申請變更登記。

　　6.股權轉讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準證書之日起生效。

　　【例題·多選題】甲國有獨資公司與乙外方投資者共同設立了丙中外合資經營企業(yè)。甲擬將所持丙公司的全部股權轉讓給乙。丙的經營范圍屬于我國外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的限制設立外資企業(yè)的行業(yè)。下列關于丙股權變更的表述中，正確的有(　)。(2011年)

　　A.甲擬轉讓的丙股權，須經國有資產監(jiān)督管理部門依法評估作價

　　B.甲向乙轉讓其所持丙股權，須經商務部批準

　　C.甲和乙之間的股權轉讓協(xié)議，自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準證書之日起生效

　　D.甲和乙之間的股權轉讓獲批后，須由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機關辦理變更登記

　　『正確答案』BCD

　　『答案解析』(1)以國有資產投資的中方投資者股權變更時，必須經有關“國有資產評估機構”對需變更的股權進行價值評估，并經國有資產管理部門確認。經確認的評估結果應作為變更股權的作價依據;A錯誤。(2)中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)中方投資者的股權變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的限制設立外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權變更必須經商務部批準;B正確。(3)股權轉讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準證書之日起生效;C正確。(4)外商投資企業(yè)投資者股權變更的登記機關為原登記機關，經商務部批準的股權變更，由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機關辦理變更登記;D正確。

　　四、外國投資者并購境內企業(yè)

　　(一)外國投資者并購境內企業(yè)的要求

　　1.境內公司、企業(yè)或者自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯關系的境內的公司，應報商務部審批。當事人不得以外商投資企業(yè)境內投資或方式規(guī)避上述要求。

　　2.外國投資者并購境內企業(yè)并取得實際控制權，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致擁有馳名商標或中華老字號的境內企業(yè)實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報。

　　3.并購當事人應以資產評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產的評估結果作為確定交易價格的依據。禁止以明顯低于評估結果的價格轉讓股權或出售資產，變相向境外轉移資本。

　　4.并購當事人應對并購各方是否存在關聯關系進行說明。如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當事人應向審批機關披露其實際控制人，并就并購目的和評估結果是否符合市場公允價值進行解釋。

　　5.外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業(yè)承繼被并購境內公司的債權債務;

　　6.外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業(yè)承擔原有的債權債務。

　　(二)外國投資者并購境內企業(yè)的注冊資本與投資總額關系

　　1.注冊資本為210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7倍;

　　2.注冊資本在210-500萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2倍;

　　3.注冊資本在500-1200萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍;

　　4.注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

　　提示：投資總額與注冊資本的關系

　　(1)投資總額在300萬美元以下的(含300萬美元)，注冊資本至少應占投資總額的7/10;

　　(2)投資總額在300萬美元以上至1000萬(含l000萬)美元的，注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元;

　　(3)投資總額在1000萬美元以上至3000萬(含3000萬)美元的，注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元;

　　(4)投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。

 

　　【例題·多選題】根據外國投資者并購境內企業(yè)的有關規(guī)定，外國投資者采取并購方式設立外商投資企業(yè)的，并購后所設外商投資企業(yè)的注冊資本與投資總額的下列約定中，符合規(guī)定的有(　)。

　　A.注冊資本150萬美元，投資總額200萬美元

　　B.注冊資本300萬美元，投資總額620萬美元

　　C.注冊資本700萬美元，投資總額1500萬美元

　　D.注冊資本1500萬美元，投資總額3900萬美元

　　『正確答案』ACD

　　『答案解析』本題考核點是外國投資者并購境內企業(yè)的投資總額。(1)注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7，本題A選項符合規(guī)定(150×10/7≈214>200)。(2)注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍，本題B選項不符合規(guī)定(300×2=600<620)。(3)注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍，本題C選項符合規(guī)定(700×2.5=1750>1500)。(4)注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍，本題D選項符合規(guī)定(1500×3=4500>3900)。

　　【例題·單選題】國內企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經營企業(yè)丙，其中甲出資60%，乙出資40%;投資總額為400萬美元。根據中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關甲乙出資額的表述中，正確的是(　)。(2003年)

　　A.甲至少應出資240萬美元，乙至少應出資160萬美元

　　B.甲至少應出資126萬美元，乙至少應出資84萬美元

　　C.甲至少應出資120萬美元，乙至少廊出資112萬美元

　　D.甲至少應出資168萬美元，乙至少應出資112萬美元

　　『正確答案』B

　　『答案解析』根據規(guī)定，投資總額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元，即丙企業(yè)注冊資本至少為210萬美元。所以甲至少應出資2l0×60%=126萬美元，乙至少應出資210×40%=84萬美元。

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