五、專利權(quán)的取得、行使和轉(zhuǎn)讓

　　(一)專利權(quán)的取得

　　1.專利的申請

　　(1)專利申請的原則

　�、傧壬暾�?jiān)瓌t。先申請?jiān)瓌t是指在兩個(gè)以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的情況下，對先提出申請的申請人授予專利權(quán)。先申請的判斷標(biāo)準(zhǔn)是專利申請日。如果兩個(gè)以上申請人在同一日分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應(yīng)當(dāng)在收到專利行政管理部門的通知后自行協(xié)商確定申請人。

　　②單一性原則。即一份專利申請文件只能就一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請。

　　同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項(xiàng)專利權(quán)。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實(shí)用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實(shí)用新型專利權(quán)尚未終止，且申請人聲明放棄該實(shí)用新型專利權(quán)的，可以授予發(fā)明專利權(quán)。

　�、蹆�(yōu)先權(quán)原則。優(yōu)先權(quán)原則是指將專利申請人首次提出專利申請的日期，視為后來一定期限內(nèi)專利申請人就相同主題在他國或本國提出專利申請的日期。專利申請人依法享有的這種權(quán)利稱為優(yōu)先權(quán)，享有優(yōu)先權(quán)的首次申請日稱為優(yōu)先權(quán)日。優(yōu)先權(quán)包括外國優(yōu)先權(quán)和本國優(yōu)先權(quán)。

　　申請人要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在申請的時(shí)候提出書面聲明，并且在3個(gè)月內(nèi)提交第一次提出的專利申請文件的副本;未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。

　　【例題·單選題】中國學(xué)者王某在法國完成一項(xiàng)產(chǎn)品發(fā)明。2010年5月5日，王某以這項(xiàng)成果在法國提出專利申請。2010年6月16日，出席過研討會(huì)的某研究所工程師張某，就該發(fā)明在中國提出專利申請。2011年4月28日，王某又以該發(fā)明在中國提出專利申請，同時(shí)提出要求優(yōu)先權(quán)的書面聲明，并按時(shí)提交了有關(guān)文件。下列說法正確的是(　)。

　　A.張某申請?jiān)谙龋�按照先申請�(jiān)瓌t，享有專利申請權(quán)

　　B.王某享有外國優(yōu)先權(quán)，故專利申請應(yīng)屬王某

　　C.王某是中國人，不應(yīng)享有外國優(yōu)先權(quán)

　　D.王某行使了本國優(yōu)先權(quán)，所以專利申請權(quán)應(yīng)屬王某

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是專利權(quán)的取得。本題中，申請人王某自發(fā)明在法國第一次提出專利申請之日起12個(gè)月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請，可以享有優(yōu)先權(quán)。

　　(2)專利申請的提出、修改和撤回

　　①專利申請的提出

　　專利權(quán)不能自動(dòng)取得，申請人必須履行專利法規(guī)定的專利申請手續(xù)，向國務(wù)院專利行政部門提交必要的申請文件。

　　申請發(fā)明或者實(shí)用新型專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件。

　　申請外觀設(shè)計(jì)專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書、該外觀設(shè)計(jì)的圖片或者照片以及對該外觀設(shè)計(jì)的簡要說明等文件。

　　國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。郵戳日不清楚的，除當(dāng)事人能夠提出證明外，以國務(wù)院專利行政部門收到日為申請日。

　�、趯＠�申請的修改

　　專利申請的修改，可以由申請人自己主動(dòng)提出修改，也可以根據(jù)國務(wù)院專利行政部門的要求進(jìn)行修改。對于根據(jù)國務(wù)院專利行政部門的要求進(jìn)行修改的，申請人應(yīng)當(dāng)在指定的期限內(nèi)修改申請，逾期不修改的，應(yīng)視為撤回;經(jīng)修改后仍不符合專利法規(guī)定的，國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)予以駁回。

　�、蹖＠�申請的撤回

　　申請人可以在被授予專利權(quán)之前隨時(shí)撤回其專利申請。專利申請被撤回后，該申請視為自始不存在。

　　2.專利申請的審查批準(zhǔn)

　　(1)發(fā)明專利申請的審查批準(zhǔn)

　�、俪醪綄彶�。主要是形式審查。

　�、谏暾埞�開。國務(wù)院專利行政部門對發(fā)明專利申請經(jīng)初步審查認(rèn)為符合專利法規(guī)定要求的，自申請日起滿18個(gè)月，即行公布。國務(wù)院專利行政部門還可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。

　　③實(shí)質(zhì)審查。實(shí)質(zhì)審查是國務(wù)院專利行政部門根據(jù)申請人的請求，對發(fā)明的新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性等實(shí)質(zhì)性條件進(jìn)行的審查。

　　發(fā)明專利申請人在提出實(shí)質(zhì)審查請求時(shí)以及在收到國務(wù)院專利行政部門發(fā)出的發(fā)明專利申請進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查階段通知書之日起的3個(gè)月內(nèi)，可以對發(fā)明專利申請主動(dòng)提出修改。

　　實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)專利申請人自申請日起2個(gè)月內(nèi)，可以對實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)專利申請主動(dòng)提出修改。

　　發(fā)明專利申請自申請日起3年內(nèi)，國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時(shí)提出的請求，對其申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查;申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實(shí)質(zhì)審查的，該申請即被視為撤回。國務(wù)院專利行政部門認(rèn)為必要時(shí)，可以自行對發(fā)明專利申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。

　�、苁跈�(quán)決定。發(fā)明專利申請經(jīng)實(shí)質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時(shí)予以登記和公告。發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效。

　　(2)實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利申請的審查批準(zhǔn)

　�、賴鴦�(wù)院專利行政部門受理實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利申請后，只進(jìn)行初步審查，不進(jìn)行申請公開和實(shí)質(zhì)審查程序。

　�、趯�(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予實(shí)用新型專利權(quán)或者外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的決定，發(fā)給相應(yīng)的專利證書，同時(shí)予以登記和公告。

　�、蹖�(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)自公告之日起生效。

　　(3)專利的復(fù)審

　　國務(wù)院專利行政部門設(shè)立專利復(fù)審委員會(huì)。專利申請人對國務(wù)院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個(gè)月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)請求復(fù)審。

　　(二)專利權(quán)的行使

　　1.任何單位或者個(gè)人實(shí)施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立實(shí)施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費(fèi)。被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個(gè)人實(shí)施該專利。

　　2.專利申請權(quán)或者專利權(quán)的共有人對權(quán)利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的，共有人可以單獨(dú)實(shí)施或者以普通許可方式許可他人實(shí)施該專利;許可他人實(shí)施該專利的，收取的使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)在共有人之間分配。除上述情形外，行使共有的專利申請權(quán)或者專利權(quán)，應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意。

　　【相關(guān)考點(diǎn)】根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，處分共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)以及對共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。

　　3.被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當(dāng)自專利權(quán)公告之日起3個(gè)月內(nèi)發(fā)給發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人獎(jiǎng)金。

　　(1)一項(xiàng)發(fā)明專利的獎(jiǎng)金最低不少于3000元;一項(xiàng)實(shí)用新型專利或者外觀設(shè)計(jì)專利的獎(jiǎng)金最低不少于1000元。

　　(2)沒有約定“報(bào)酬的方式和數(shù)額”的，被授予專利權(quán)的單位在專利權(quán)有效期限內(nèi)，實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造專利后，每年應(yīng)當(dāng)從實(shí)施該項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型專利的營業(yè)利潤中提取不低于2%或者從實(shí)施該項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)專利的營業(yè)利潤中提取不低于0.2%，作為報(bào)酬支付發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人;或者參照上述比例，發(fā)給發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人一次性報(bào)酬。

　　(3)被授予專利權(quán)的單位許可其他單位或者個(gè)人實(shí)施其專利的，應(yīng)當(dāng)從收取的使用費(fèi)中提取不低于10%作為報(bào)酬支付發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。

　　【例題·單選題】甲國有企業(yè)取得一項(xiàng)發(fā)明專利，發(fā)明人是工程師張某。該企業(yè)當(dāng)年實(shí)施該項(xiàng)發(fā)明專利的營業(yè)利潤為100萬元，同時(shí)許可乙公司實(shí)施其專利收取使用費(fèi)為20萬元。張某當(dāng)年應(yīng)得到的獎(jiǎng)勵(lì)和報(bào)酬至少是(　)。

　　A.2000元

　　B.10000元

　　C.25000元

　　D.43000元

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是專利權(quán)的行使。一項(xiàng)發(fā)明專利的獎(jiǎng)金最低不少于3000元;實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造專利后，每年應(yīng)當(dāng)從實(shí)施該項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型專利的營業(yè)利潤中提取不低于2%(100×2%=2萬元);許可其他單位或者個(gè)人實(shí)施其專利的，應(yīng)當(dāng)從許可實(shí)施該項(xiàng)專利收取的使用費(fèi)中提取不低于10%(20×10%=2萬元)作為報(bào)酬。

　　(三)專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓

　　1.專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓，是指專利權(quán)人將專利申請權(quán)和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人的行為。

　　2.轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。

　　3.專利權(quán)人與他人訂立的專利實(shí)施許可合同，應(yīng)當(dāng)自合同生效之日起3個(gè)月內(nèi)向國務(wù)院專利行政部門備案。以專利權(quán)出質(zhì)的，由出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人共同向國務(wù)院專利行政部門辦理出質(zhì)登記。

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