外商投資企業(yè)法律制度概述

投資項目

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鼓勵類

對中國有利的：

1.屬于農業(yè)新技術，農業(yè)綜合開發(fā)和能源，交通，重要原材料工業(yè)的。

2.屬于高新技術，先進適用技術，能夠改進產品性能，提高企業(yè)技術經濟效益或者生產國內生產能力不足的新設備，新材料的。

3.適應市場需求，能夠提高產品檔次，開拓新興市場或者增加產品國際競爭能力的人。

4.屬于新技術，新設備，能夠節(jié)約能源和原材料，綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的。

5.能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產業(yè)政策的。

注意：產品“全部直接出口”的允許類外商投資項目，視為鼓勵類投資項目。

限制類

1.技術水平落后的。

2.不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的。

3.從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探，開采的。

4.屬于國家逐步開放的產業(yè)。

禁止類

對中國不利的：

1.危害國家安全或者損害社會公眾利益的。

2.對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的。

3.占用大量耕地，不利于保護，開發(fā)土地資源的。

4.危害軍事設施安全和使用效能的

5.運用我國特有工藝或者技術生產產品的。

允許類

不屬于上述三種的，為允許類外商投資項目。

注意：產品出口額占其銷售總額70%以上的限制類項目，經批準可以視為允許類外商投資項目。

外國投資者并購境內企業(yè)

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并購要求

（1）并購并取得控制權的，涉及重點行業(yè)，存在影響或者可能影響國家經濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或者中華老字號的境內企業(yè)實際控制權轉移的，當事人應當向商務部進行申報。

（2）外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業(yè)繼承被購境內公司的債權債務。外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業(yè)承擔原有的債權債務。

注冊資本與投資總額

出資期限

（1）關鍵詞是收購，不管是收購境內企業(yè)的資產，還是股權，如果一次付清的，從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內1次付清。如果想分期，需要經過審批，而且前6個月不能低于收購價格的60%，期限不能超過1年，因為合營企業(yè)是股權式企業(yè)，嚴格按照股權的比例分配損益，如前3年不支付收購價格，就白分紅了。注意：按實際繳付（不是認繳）的出資比例分配收益。

（2）增資，有限責任公司和以發(fā)起方式設立的境內股份有限公司的股東，應當在申請營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其他的按照規(guī)定，如應在2年內繳完。

（3）設立外商投資企業(yè)，并通過協(xié)議購買境內企業(yè)資產并運營該資產的：

 ①對與該資產對價等額部份的出資，如果一次性付清的，從營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內付清。如果想分期的，需要經過審批機關審批，從營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付全部價款的60%以上，1年內付清，并按實際繳付（不是認繳）的出資比例分配收益。

 ②其余部份的出資，合同，章程規(guī)定一次繳清的，應在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清。規(guī)定分期繳付的，第一期出資不得低于各自認繳出資的15%，并應在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清，期限不得超過2年。

（4）外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于注冊資本25%的（低于25%的，除有法律和行政另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，除法律，行政法規(guī)另有規(guī)定外，應依照審批，登記程序進行審批，登記）：

 ①以“現(xiàn)金”出資的，應自營業(yè)執(zhí)照人頒發(fā)之日起3個月內繳清。

 ②以“實物，工業(yè)產權”出資的，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清。

反壟斷審查

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有下列情形之一的，

（1）并購境內企業(yè)的，投資者應當就所涉情形向商務部和國家工商行政管理總局報告；

（2）境外并購的，并購方方當在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機構的同時，向商務部和國家工商行政管理總局報送并購方案。

中外合資經營企業(yè)

中外合資經營企業(yè)，簡稱合營企業(yè)，是股權式企業(yè)，嚴格按照雙方的出資比例來分配損益。

一，注冊資本

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1.注冊資本為合營各方認繳（是承認繳納的資本，不是實繳）的出資額之和，而非實收資本。

注意：在取得營業(yè)執(zhí)照的當天，實際出資額可以是0，分期出資就可以。

2.外國合營者的投資比例一般不得于25%（要≥25%），抵于25%要審批，只是不享受有關的優(yōu)惠政策。

3.因投資總額和生產經營規(guī)模等發(fā)生變化，需減少注冊資本的，須經審批機關“批準”

注意：合營企業(yè)，合作企業(yè)和外資企業(yè)的注冊資本，經批準都可以減少。

4.增加注冊資本的程序：

 （1）合營各方協(xié)商一致

 （2）由董事會會議以特別決議方式通過。（不是股東會，因為不設立股東會，董事會是最高權力機構）

 （3）報原審批機關核準（不是批準）-----是一個特定程序。  注意：減資是批準。

 （4）修改合營企業(yè)章程，辦理注冊資本的變更登記手續(xù)。

5.投資總額與注冊資本的關系：（單位：萬美元）

提示：合作企業(yè)，外資企業(yè)注冊資本與投資總額的比例，參照合營企業(yè)的規(guī)定執(zhí)行。

二，出資方式

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1.外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣出資，不能以人民幣出資。注意：中方以人民幣出資，不能以外幣。

2.合營各方認繳的出資，必須是合營者自己的現(xiàn)金，并且未設立任何擔保物權（抵押權，質權）的實物，工業(yè)產權，專有技術。注意：要擁有所有權的。

3.合營企業(yè)任何一方，如果是借錢用于投資的，必須以自己的名義借，自借自還，不能以合營企業(yè)名義借，也不能以合營企業(yè)他人的財產擔保，不能以租賃的設備，也不得以合營者以外的他人財產作為自己的出資。

注意：.經審批機關批準，外國投資者可以用其從中國境內興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

三，出資期限

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1.普通出資期限

（1）一次性繳清：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清。（注意：不是取得執(zhí)照當天一次付清）

（2）分期出資：

 ①第一期出資：不得低于各自（不是總額）認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清。

②總期限：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不得超過2年，與注冊資本的大小無關（按公司法規(guī)定）。

2.收購價款

不管是收購國內企業(yè)的資產還是股權：

（1）一次性付清的，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內。

（2）分期的，經審批機關批準后，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付 購買總金額的60%以上，在1年內付清，并按“實際繳付（不是認繳）的出資額比例”分配收益。

出資期限的比較

3.未按照規(guī)定期限出資的責任界定

（違約的處理）

（1）合營各方均違約（雙方違約，跟離婚差不多）：

     視同外商投資企業(yè)自動解散，批準證書自動失效。

（2）一方違約，一方守約：

   違約方：A，守約方應當催告違約方在1個月內繳付出資（改正錯誤的機會），如還沒繳，視同自動退出。

           B，賠償因未繳付出資造成的經濟損失。

   守約方：A，應當在逾期1個月內，向原審批機關申請批準解散。

           B．申請批準另找投資者。

4.同步出資

合營企業(yè)的投資者均須按照合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資，因特殊情況不能同步繳付的，應報審批機關批準，并按“實際繳付”（不是認繳）的出資比例分配收益。

5.控股問題

控股的投資者只有當自己認繳的出資（或收購價款）全部到位之后（ 即最后一筆錢全部到位之后），才能取得對該企業(yè)的決策權，才能將企業(yè)中的權益，資產以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。

四，合營企業(yè)出資額的轉讓

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1.轉讓條件

（1）合營企業(yè)出資額的轉讓必須經合營各方同意。不是經過其他股東過半數(shù)同意。

（2）出資額的轉讓必須經董事會（最高權力機構）會議通過后，報原審批機關批準。

（3）合營企業(yè)一方向第三者轉讓其全部或者部份出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權。不管是有限責任公司，還是合伙企業(yè)，都是有優(yōu)先購買權。

2.轉讓程序

（1）申請出資額轉讓

（2）董事會審查決定

（3）報審批機構批準

（4）辦理變更登記手續(xù)

注意：股東發(fā)生變化，肯定要工商變更。順序：同意------董事會------審批

五，組織形式和組織機構

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1.組織形式

同時遵守公司法的規(guī)定：

（1）所有的中外合資經營企業(yè)的組織形式均為有限責任公司。

（2）取得法人資格的中外合作經營企業(yè)，組織形式均為有限責任公司。

     未取得法人資格的，雙方的關系為合伙關系。

（3）外資企業(yè)的組織形式一般為有限責任公司，經批準也可以為其他責任形式。

2.組織機構

合營企業(yè)的組織機構為董事會和經營管理機構，董事會是最高權力機構，不設股東會。

注意：增資，轉讓出資均需董事會通過。

3.董事會的職權

（1）審議企業(yè)發(fā)展規(guī)劃，生產經營活動方案，收支預算，利潤分配，勞動工資計劃，停業(yè)。

（2）總經理，副總經理，總工程師，總會計師，審計師的任命或者聘請及其職權和待遇。

4.董事會的會議制度

（1）董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產生，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長。注意：副董事長必須要設。合營企業(yè)的總經理由董事會聘請，可以由中國公民擔任，也可以由外國公民擔任。

（2）董事長是合營企業(yè)的法定代表有。

（3）董事任期為4年，可以連任。注意：《公司法》≤3年。

（4）董事會會議每年召開1次。注意：只有股份公司每年2次。

（5）董事會會議應有2/3以上（≥2/3）董事出席方能舉行。股份公司的董事會全體過半數(shù)。

5.董事會的特別決議

合營企業(yè)的下列事項，必須經出席董事會會議的董事一致（不是過半數(shù)）通過方可作為決議（上市公司是全體過半數(shù)）：

（1）合營企業(yè)章程的修改。

（2）合營企業(yè)的中止，解散。

（3）合營企業(yè)注冊資本的增加，減少。

（4）合營企業(yè)的合并，分立。

六，合營期限，解散和清算

1.合營期限

一般情況下，合營期限在合同中要不要約定都可以，但下列行業(yè)必須約定合營期限：

（1）服務性行業(yè)，如餐飲，娛樂。

（2）從事土地開發(fā)及經營房地產的。

（3）從事資源勘查開發(fā)的。

（4）限制類投資項目。

注意：合營企業(yè)是否約定合營期限與行業(yè)有關，合作企業(yè)必須在合同中約定期限，與行業(yè)無關。

3.清算委員會

應當在合營企業(yè)的董事中選任。董事不擔任時，可以聘請中國的注冊會計師，律師擔任。

中外合作經營企業(yè)

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一，合營企業(yè)，合作企業(yè)的相同點

1.注冊資本的概念：均為合營各方（合作各方）認繳的出資額之和。

2.投資總額與注冊資本的關系（見那張表格）

3.出資方式：

 （1）合作各方用于出資的實物，工業(yè)產權或專有技術，必須是自己所有且未設立任何擔保物權。

 （2）合作企業(yè)任何一方不得用合作企業(yè)或者合作他方的財產為其出資提供擔保。

4.出資期限：第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清。

5.合作一方向合作他方以外的他人轉讓全部或者部份權利的，須經合作他方同意，并報審批機關批準。

同意+審批

二，合營企業(yè)，合作企業(yè)的區(qū)別

三，外國合作者先行收回投資的條件

1.必須滿足前提條件，合同約定合作期滿時，合作企業(yè)的“全部”固定資產“無償”歸中國合作者所有。

2.對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出審請，并由“財政稅務機關”依法審查批準。

3.外國合作者應在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資，即利潤分配中分配 。

四，合作期限

1.合作期限應當在合同中訂明。

2.經批準延長合作期限的，合作企業(yè)憑批準文件向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)，延長的期限從期限屆滿后第一天計算。

3.合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經回收完畢的，合作企業(yè)期限滿時就不再延長。但外國人增加投資的，可以向審查批準機關申請延長合作期限。

注意：合營企業(yè)，合作企業(yè)和外資企業(yè)經營期限的延長，都須審批。

外資企業(yè)

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1.外國投資者設立外資企業(yè)，應當通過設立所在地的“縣級或縣級以上人民政府”向審批機關提出申請。

2.審批

（1）外資企業(yè)的注冊資本的增加，減少，轉讓，須經審批機關批準，并向工商行政管理機關備案。

（2）外資企業(yè)將其財產或者權益對外抵押，轉讓，須經審批機關批準，并向工商行政管理機關備案。

3.出資

（1）外國投資者以工業(yè)產權，專有技術出資的，其作價金額不得超過其注冊資本的20%（≤20%）

（2）外國投資者可以分期繳付出資，第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的15%，并應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內繳清。