2、合營期限屆滿，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿前6個月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請。經(jīng)批準(zhǔn)，合營企業(yè)可以延長合營期限。

　【例題】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的有（2006年）。

　　A、減少注冊資本

　　B、合營一方向他方轉(zhuǎn)讓部分出資額

　　C、延長合營期限

　　D、在國際市場上購買經(jīng)營所需的機(jī)器設(shè)備

　　　　【答案】ABC

解析：（1）合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。（2）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。（3）合營企業(yè)約定合營期限，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當(dāng)在距合營期滿6個月前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請。

 

六、合營企業(yè)的清算（P192）

　　清算委員會的成員應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔(dān)任。

相關(guān)知識點：有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

 

　　合營各方發(fā)生糾紛，董事會不能協(xié)商解決的，經(jīng)合營各方協(xié)商，共同決定在中國仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，或者在其他國家仲裁（P186）。

　提示：中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，必須適用中華人民共和國法律。

【例題1】某中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營各方因企業(yè)經(jīng)營管理事項發(fā)生糾紛。下列有關(guān)處理該糾紛的方式中，不符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度規(guī)定的是（    ）。（2007年）

A、由董事會協(xié)商解決

B、由合營各方共同決定在中國的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁

C、由合營各方共同決定在中國以外的其他國家的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁

D、由董事會對糾紛解決方案作出決議，且該決議必須經(jīng)出席董事會會議的董事2／3以上表決通過

答案：D

解析：合營各方發(fā)生糾紛，先由董事會協(xié)商解決，如董事會解決不了的，可經(jīng)合營各方協(xié)商，共同決定在中國仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，或者在其他國仲裁。

【例題2】甲公司為依公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司，乙公司為依中外合資經(jīng)營企業(yè)法設(shè)立的有限責(zé)任公司。下列有關(guān)甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有（    ）。

A、甲公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會，而乙公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會

B、甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤

C、甲公司成立時的股東實際繳付的出資額不得低于注冊資本的20％，而乙公司成立時的股東實際繳付的出資額沒有最低限額

D、甲公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，而乙公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過

答案：ABCD

解析：本題考核一般有限責(zé)任公司和中外合資經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別。以上四項的表述均符合規(guī)定。

 

　《公司法》與《外商投資企業(yè)法》的關(guān)系

　1、設(shè)立時是否需要審批

　　一般情況下，有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立不需要審批，只有特定公司需要審批。

　　外商投資企業(yè)的設(shè)立需要審批。

　2、注冊資本與出資期限

　　外商投資企業(yè)在取得營業(yè)執(zhí)照的當(dāng)天實收資本可以為0；有限責(zé)任公司在取得營業(yè)執(zhí)照的當(dāng)天，全體股東的出資不得低于注冊資本的20%。

　　合營企業(yè)分期出資的，合營各方第一期出資不得低于“各自”認(rèn)繳出資額的15%（中外雙方都出資）；有限責(zé)任公司“全體股東”的首次出資額不得低于注冊資本的20%。

3、組織機(jī)構(gòu)

　　合營企業(yè)不設(shè)股東會、監(jiān)事會，董事會是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。

　　有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)包括股東會、董事會和監(jiān)事會，股東會是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。一人有限責(zé)任公司、國有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)不設(shè)股東會。

4、董事長的產(chǎn)生方式

　　股份有限公司的董事長由董事會“選舉”產(chǎn)生；國有獨(dú)資公司的董事長由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者部門“指定”。

　　中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生；中外合作經(jīng)營企業(yè)董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。

5、經(jīng)營期限不同

　　《公司法》對公司的經(jīng)營期限未作限定。

　　中外合作經(jīng)營企業(yè)在合同中應(yīng)當(dāng)訂明合作期限；一般的中外合資經(jīng)營企業(yè)可以不訂明合營期限，但某些特殊行業(yè)必須訂明合營期限。

 

　一、合營企業(yè)與合作企業(yè)的比較（P193）

相同點：

1、注冊資本與投資總額的關(guān)系

2、出資期限

3、出資轉(zhuǎn)讓

不同點：

1、組織形式

（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司；

（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式取決于是否具有法人資格：具有法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

2、投資回收

（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資；

（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。

3、收益分配

（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)的收益按照中外合營各方的出資比例進(jìn)行分配：中外合資經(jīng)營企業(yè)在繳納所得稅和按規(guī)定提取各項基金后，將凈利潤按照合營各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配；

（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同約定的比例和方式進(jìn)行分配：可以采取凈利潤分成、產(chǎn)品分成或者產(chǎn)值分成等分配方式。

4、經(jīng)營期限

（1）合營企業(yè)可以在合同中約定合營期限，也可以不約定；只有某些特殊行業(yè)必須約定合營期限。

（2）合作企業(yè)的合作期限必須在合同中訂明。

5、董事長的產(chǎn)生方式不同

（1）合營企業(yè)的董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長；

（2）合作企業(yè)的董事長由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長。

6、董事的任期不同

合營企業(yè)董事的任期為4年

合作企業(yè)董事的任期為3年

7、董事會的特別決議不同

（1）合營企業(yè)董事會的特別決議：①合營企業(yè)章程的修改；②合營企業(yè)的終止、解散；③注冊資本的增加、減少；④合營企業(yè)的合并、分立。

（2）合作企業(yè)董事會的特別決議：①合作企業(yè)章程的修改；②合作企業(yè)的解散；③注冊資本的增加、減少；④合作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式；⑤合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押。

【例題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，應(yīng)由董事會（或者聯(lián)合管理委員會）出席會議的董事（或者委員）一致通過的有（2004年）。

　　A、企業(yè)章程的修改

　　B、資產(chǎn)抵押

　　C、注冊資本的增減

　　D、企業(yè)的合并

　　　【答案】ABCD

 

二、合作企業(yè)的合同和章程（P196）

　　1、合作企業(yè)“合同、章程”自審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書之日起生效；

　　2、在合作期限內(nèi)，合作企業(yè)“合同、章程”有重大變更的，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；

　　合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準(zhǔn)。

 

三、外國合作者先行回收投資的條件（P169）

1、根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實施細(xì)則的規(guī)定，外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資應(yīng)符合下列法定條件：

(1)中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有；(2)對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)；(3)中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；(4)外國合作者提出先行回收投資的申請，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批；(5)外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。

  合作企業(yè)申請外商先行回收投資的，應(yīng)當(dāng)向財政稅務(wù)機(jī)關(guān)報送以下材料：(1)合作企業(yè)申請函，具體說明外商先行回收投資的總額、期限和方式；(2)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書、工商營業(yè)執(zhí)照(原件、副本)及復(fù)印件；(3)合作企業(yè)合同和章程的復(fù)印件；(4)中國注冊會計師出具的合作企業(yè)驗資報告；(5)合作企業(yè)董事會或者聯(lián)合管理委員會關(guān)于本期外商先行回收投資方案的決議、合作企業(yè)擬進(jìn)行回收投資當(dāng)期經(jīng)依法審計的財務(wù)會計報告、合作企業(yè)到期

債務(wù)說明、合作企業(yè)及外國合作者債務(wù)承諾函等。

財政稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對申請的合作企業(yè)報送的材料進(jìn)行審查，對材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者在5日內(nèi)1次告知申請人需要補(bǔ)正的全部材料和內(nèi)容，逾期不告知的，自收到材料之日起即為受理。