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第六章 自然人
國籍指自然人屬于某一國家的國民或公民的法律資格。
國籍在國際私法上的意義,首先表現(xiàn)在當事人是否具有外國國籍是判斷某一民事關(guān)系是否是涉外民事關(guān)系的根據(jù)之一;其次,國籍是指引涉外民事關(guān)系準據(jù)法的一個重要因素;最后,國籍又是國家對于在外國的僑民的民事權(quán)益受到侵犯、回到祖國來作為原告進行訴訟時行使管轄權(quán)的一種根據(jù)。
在國際法上,把一個人同時具有兩個或兩個以上國籍的情況稱為國籍的積極沖突,而國籍的消極沖突則是指一個人同時無任何國籍的情況。
在解決自然人國籍的積極沖突和消極沖突時,必須首先明確的是,一個人是否具有某一國家的國籍,只能依該國國籍法來判定。
解決自然人的國籍沖突,在國際公法和國際私法上有著不同目的:在國際公法上解決國籍沖突,旨在消除多重國籍和無國籍現(xiàn)象;而在國際私法上解決國籍沖突,其目的僅在于確定應(yīng)適用的當事人的本國法。
國籍沖突的積極解決:
1、一個人同時具有內(nèi)國國籍又有外國國籍時,大都不問同時取得還是異時取得,國際上得通行做法是以內(nèi)國國籍優(yōu)先,以內(nèi)國法為該人的本國法。
2、在當事人具有的兩個或兩個以上的國籍均為外國國籍時,各國實踐不一,主要有三種做法:(1)以最后取得的國籍優(yōu)先。如果當事人同時取得兩個以上國籍,則以住所所在地法為其本國法。(2)以當事人住所或慣常居所所在地國國籍優(yōu)先。(3)以與當事人有最密切聯(lián)系的國籍優(yōu)先。這一做法既為許多學者所倡導,也為許多國家的立法和實踐所采納。
國籍消極沖突的解決:一般主張以當事人住所所在地國家的法律為其本國法;如當事人無住所或住所不能確定的,則以其居住地法為其本國法。
1988年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第182條規(guī)定:“有雙重或多重國籍的外國人,以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法”。對于國籍消極沖突下如何確定本國法的問題,該《意見》第181條僅規(guī)定:“無國籍人的民事行為能力,一般適用其定居國法律,如未定居,適用其住所地國法律。”
住所是指一人以久住的意思而居住的某一處所。包括主客觀兩個構(gòu)成因素:一是在一定的地方有居住的事實,二是在一定的地方有設(shè)立“家”的意思。
英美兩國的判例對住所確立了以下幾個原則:第一,任何人必須有一住所;第二,一個人同時不能有兩個住所;第三,住所一經(jīng)取得,則永遠存在,不得廢棄,除非已取得了新的選擇住所;第四,只有具有行為能力的人,才享有設(shè)立選擇住所的能力。
住所在國際私法中的地位:住所在國際私法中占有重要的地位,對管轄權(quán)和屬人法的確定起著重要作用。
在當今,英美法系國家等仍采住所地法作為當事人的屬人法。在采本國法主義的大陸法系國家里,住所也不失其重要性。在當事人國籍消極沖突的情況下,這些國家一般轉(zhuǎn)而適用當事人在該國的住所地法;在一個復合法域國家里,適用當事人的本國法最終也常轉(zhuǎn)而適用當事人在該國的住所地法。有的國家甚至還把住所作為指定某些財產(chǎn)關(guān)系的準據(jù)法的連結(jié)點。在國際私法上住所的重要功能還表現(xiàn)在它是行使管轄權(quán)的重要依據(jù)。
住所屬于私法上的概念,是自然人民事活動的中心地,反映了居民與特定地域的聯(lián)系;國籍是公法上的概念,它確定自然人的政治身份,反映了居民與特定國家的聯(lián)系,非經(jīng)法定程序不得隨意變更。居所也是私法上的概念,指居民暫時居住的某一處所,設(shè)定條件沒有住所嚴格,不要求有久住的意思,只要有一定居住時間的事實即可。慣常居所又稱“習慣居所”,意味著必須持續(xù)某段時間的一種經(jīng)常的身體出現(xiàn)。
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