第二十三章　刑事訴訟中的律師代理

　　★刑事訴訟中的律師代理，是指律師接受自訴案件的自訴人及其法定代理人，公訴案件的被害人及其法定代理人或近親屬，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人的委托，為被代理人提供法律幫助，以維護(hù)委托人的合法權(quán)益，保證國(guó)家法律正確實(shí)施的活動(dòng)。

　　★律師在刑事訴訟中擔(dān)任代理人主要享有以下權(quán)利：

　　1、當(dāng)委托事項(xiàng)違法，委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動(dòng)或者委托人隱瞞事實(shí)的，律師有拒絕代理的權(quán)利。

　　2、公訴案件被害人的代理律師有權(quán)在審查起訴階段介入訴訟;人民檢察院審查案件，應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取被害人委托的代理律師的意見(jiàn)。

　　3、有權(quán)依照訴訟法律的規(guī)定，收集、查閱與本案有關(guān)的材料。

　　4、出席法庭，參與訴訟的權(quán)利。

　　5、在法庭審理中，經(jīng)審判長(zhǎng)許可，向被告人、證人、鑒定人發(fā)問(wèn)的權(quán)利。

　　6、對(duì)控辯雙方當(dāng)庭出示的證據(jù)發(fā)表意見(jiàn)，進(jìn)行質(zhì)證的權(quán)利。

　　7、對(duì)證據(jù)和案件情況發(fā)表意見(jiàn)，參加法庭辯論的權(quán)利。

　　8、在執(zhí)業(yè)中，人身權(quán)利不受侵犯。

　　9、參加二審審理，或者在二審不開(kāi)庭審理時(shí)，對(duì)案件發(fā)表意見(jiàn)的權(quán)利。

　　★刑事訴訟律師代理的義務(wù)主要有：

　　1、律師代理權(quán)必須基于委托人的明確授權(quán)委托，當(dāng)法定或約定的代理權(quán)消滅的情形出現(xiàn)時(shí)，代理即告終止。

　　2、必須在授權(quán)范圍內(nèi)行使代理權(quán)，不得越權(quán)或擅自轉(zhuǎn)委托。

　　3、必須在委托的權(quán)限內(nèi)認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)委托人的合法權(quán)益，無(wú)正當(dāng)理由，拒絕代理或不履行職責(zé)的，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。

　　4、不得在同一案件中為雙方當(dāng)事人的代理人。

　　5、不濫用代理權(quán)。

　　6、保守當(dāng)事人的秘密，不得泄露當(dāng)事的隱私。

　　★刑事訴訟中的律師代理的特征

　　1、只能發(fā)生在刑事訴訟過(guò)程中，即自刑事案件立案至判決裁定生效這一階段，律師才可以接受委托，進(jìn)行代理活動(dòng)。

　　2、被代理人是自訴案件的自訴人及其法定代理人，或者是公訴案件的被害人及其法定代理人或近親屬，或者是附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人。

　　3、必須辦理委托手續(xù)，在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行活動(dòng)。未經(jīng)被代理人同意，不得擅自轉(zhuǎn)委托。

　　4、代理人的范圍有明確限制，即專指持有有效證書(shū)、執(zhí)行法律事務(wù)的律師。

　　★委托代理和委托辯護(hù)的區(qū)別：辯護(hù)律師進(jìn)行辯護(hù)活動(dòng)，沒(méi)有委托權(quán)限的限制，其辯護(hù)內(nèi)容不受犯罪嫌疑人、被告人意志的約束。律師辯護(hù)，是律師依據(jù)自己對(duì)證據(jù)的判斷、事實(shí)的認(rèn)定與法律的理解，提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的材料和意見(jiàn)，維護(hù)其合法權(quán)益。對(duì)犯罪嫌疑人、被告人的要求和意見(jiàn)，律師應(yīng)充分聽(tīng)取，但只能支持其合法的要求，接受其正確的意見(jiàn);對(duì)非法的要求和意見(jiàn)要對(duì)其進(jìn)行法律教育，讓其放棄或收回。

　　★刑事訴訟律師代理的意義

　　律師參與刑事訴訟，一方面可以輔助國(guó)家專門機(jī)關(guān)充分行使追訴犯罪、審判犯罪的職能，使案件得到正確及時(shí)的處理，懲罰犯罪分子;另一方面，可以對(duì)公安司法機(jī)關(guān)的訴訟活動(dòng)進(jìn)行制約，保障國(guó)家追訴權(quán)、審判權(quán)有目的地行使，防止司法人員徇私枉法，放縱犯罪，維護(hù)被害人的合法權(quán)益。

　　★自訴案件的律師代理，是指律師接受自訴案件自訴人的委托擔(dān)任代理人，在代理權(quán)限內(nèi)進(jìn)行的訴訟活動(dòng)。

　　★自訴案件的類型

　　1、是告訴才處理的案件;

　　2、是被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件;

　　3、是被害人有證據(jù)證明對(duì)被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院不予追究被告人刑事責(zé)任的案件。

　　注意：第3種類型的自訴案件不適用調(diào)解。

　　反訴的條件是：

　　1、反訴的對(duì)象必須是自訴案件的自訴人;

　　2、反訴的內(nèi)容必須是與該案有關(guān)的犯罪行為;

　　3、反訴的案件必須屬于人民法院可以直接受理的案件。

　　★五、刑事自訴案件中被告人提起反訴時(shí)應(yīng)注意的情況

　　代理律師經(jīng)自訴人委托可以行使辯護(hù)職能。這時(shí)，該律師身兼二職，即是代理人，又是辯護(hù)人，在訴訟中既代理自訴人在自訴中行使控訴職能，又作為自訴人的辯護(hù)律師在反訴中行使辯護(hù)職能。但是應(yīng)當(dāng)注意，在行使代理職能時(shí)，應(yīng)按照自訴人授權(quán)的范圍進(jìn)行代理活動(dòng);在行使辯護(hù)職能時(shí)，應(yīng)根據(jù)事實(shí)和法律獨(dú)立進(jìn)行辯護(hù)活動(dòng)。

　　★公訴案件中的律師代理，是指律師接受公訴案件被害人或者他的法定代理人、近親屬的委托擔(dān)任被害人的代理人，為維護(hù)被害人的合法權(quán)益的訴訟活動(dòng)。

　　★代理律師與公訴人的聯(lián)系與區(qū)別

　　主要聯(lián)系：訴訟方向是一致。

　　主要區(qū)別：

　　1、訴訟地位不同。公訴人是國(guó)家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)的代表，代表國(guó)家行使對(duì)犯罪的追訴權(quán)。有權(quán)支持起訴、變更起訴或撤銷起訴。代理律師受被害人的委托參加訴訟，行使屬于被害人的訴訟權(quán)利和法律賦予訴訟代理人的訴訟權(quán)利，處于控訴一方當(dāng)事人的輔助人地位。

　　2、訴訟職責(zé)不同。公訴人是代表國(guó)家追訴被告人的犯罪行為給國(guó)家、社會(huì)造成的危害，主要維護(hù)國(guó)家和社會(huì)的整體利益。同時(shí)，作為國(guó)家專門法律監(jiān)督機(jī)關(guān)的代表，負(fù)責(zé)對(duì)法庭審判活動(dòng)是否合法進(jìn)行監(jiān)督。代理律師只代表被害人個(gè)人，側(cè)重維護(hù)被害個(gè)人的合法權(quán)益。

　　3、工作重心不同。公訴人作為國(guó)家專門法律監(jiān)督機(jī)關(guān)的代表出庭支持公訴，需要對(duì)全案事實(shí)、證據(jù)以及如何適用法律進(jìn)行全面評(píng)價(jià)。代理律師在法庭上的訴訟活動(dòng)，其工作重心就是依法行使法律賦予被害人的訴訟權(quán)利，維護(hù)被害人的合法權(quán)益。

　　★公訴案件律師代理的工作主要有：

　　1、為被害人提供法律咨詢;

　　2、審查起訴階段的代理工作;

　　3、出庭參加訴訟的工作;

　　4、庭后的工作。

　　★被害人特有的訴訟權(quán)利

　　1、對(duì)侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)等合法權(quán)益的犯罪行為，有權(quán)向公安司法機(jī)關(guān)報(bào)案或控告;對(duì)有關(guān)機(jī)關(guān)不立案的決定，有權(quán)被告知并申請(qǐng)復(fù)議;對(duì)公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不立案的案件，有權(quán)向人民檢察院提出，請(qǐng)人民檢察院要求公安機(jī)關(guān)立案。

　　2、公訴案件自移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人，人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知被害人及其法定代理人或者近親屬，有權(quán)委托訴訟代理人。

　　3、對(duì)人民檢察院決定不起訴的案件，如果不服，可以向上一級(jí)人民檢察院申訴，請(qǐng)求提起公訴，人民檢察院應(yīng)當(dāng)將復(fù)查結(jié)果告知被害人;對(duì)人民檢察院維持不起訴決定的，被害人可以向人民法院起訴，也可不經(jīng)申訴，直接向法院起訴。

　　4、對(duì)于有證據(jù)證明對(duì)被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或人民檢察院不予追究的案件，有權(quán)向人民法院提起自訴。

　　★刑事附帶民事訴訟的律師代理，是指律師接受刑事附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人的委托擔(dān)任訴訟代理人，為維護(hù)附帶民事訴訟當(dāng)事人的合法權(quán)益而進(jìn)行的訴訟活動(dòng)。

　　★接受附帶民事訴訟原告人委托之前，進(jìn)行審查的內(nèi)容：

　　1、作為提起附帶民事訴訟前提的刑事訴訟是否已經(jīng)提起。

　　2、附帶民事訴訟原告是否適格。

　　3、附帶民事訴訟的被告人是否正確。

　　4、附帶訴訟民事訴訟的其他條件，如被害人的物質(zhì)損失是否由被告人的犯罪行為所引起，即被害人的物質(zhì)損失與被告人的犯罪行為之間是否存在因果關(guān)系;是否有明確的訴訟請(qǐng)求，有無(wú)事實(shí)和證據(jù);是否在法定期間內(nèi)即刑事案件立案后第一審判決宣告前提起;等等。

　　★接受委托后的主要工作

　　1、幫助委托人撰寫(xiě)附帶民事起訴狀。

　　2、向人民法院提起附帶民事訴訟。

　　3、指導(dǎo)、幫助委托人收集證據(jù)，進(jìn)行調(diào)查，申請(qǐng)鑒定。

　　4、為保證將來(lái)判決的順利執(zhí)行，建議或者幫助委托人向人民法院申請(qǐng)采取財(cái)產(chǎn)保全措施。

　　5、參加法庭審理，指導(dǎo)、協(xié)助或代理委托人行使各項(xiàng)訴訟權(quán)利，指導(dǎo)委托人參加法庭調(diào)解，幫助準(zhǔn)備調(diào)解意見(jiàn)。

　　6、征求委托人對(duì)一審判決、裁定的意見(jiàn)，告知委托人有權(quán)對(duì)一審判決裁定中附帶民事訴訟部分提出上訴，協(xié)助委托人對(duì)一審判決、裁定中附帶民事訴訟部分提出上訴。

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