第十三章　公司股票發(fā)行與交易法律制度

　　第一節(jié)　股票發(fā)行與交易概述

　　一、股票的概念與種類

　　1.概念：股份有限公司在籌集資本時向出資人發(fā)行的股份憑證。股票代表著其持有者即股東對股份公司的所有權(quán)。同一類別的每一份股票所代表的公司所有權(quán)是相等的。

　　2.股份的法律特征：(論述)

　　收益性：股票是股東權(quán)憑證，股東依其持股份享有從公司領(lǐng)取股息或紅利，獲取投資的收益的權(quán)利。股票的收益性還表現(xiàn)在股票投資者可以獲得價差收入或?qū)崿F(xiàn)資產(chǎn)保值增值。

　　流通性。股票可依法定程序轉(zhuǎn)讓，具有高度的變現(xiàn)性。流通性以可流通的股票數(shù)量、股票成交量以及股價對交易的敏感程度來衡量。

　　非返還性：股票是一種無償還期的有價證券，股東在一般情況下不得要求公司退股以抽回投資，只能到二級市場賣出給第三者。股票的轉(zhuǎn)讓只意味著公司股東的改變，并不意味著公司資本的減少。從期限上看，只要公司存在，它所發(fā)行的股票就存在，股票的期限等于公司存續(xù)的期限。

　　風(fēng)險性：股票的收益取決于公司的經(jīng)營狀況和股票市場的行情，公司不保證支付固定的收益，股東自行承擔(dān)投資風(fēng)險。

　　3.股票的種類

　　(1)按股東承擔(dān)風(fēng)險程度和享有權(quán)利的不同，股票可分為普通股和優(yōu)先股(論述)

　　普通股是指在公司的經(jīng)營管理和盈利及財產(chǎn)的分配上享有普通權(quán)利的股份，它代表在公司滿足所有權(quán)、債權(quán)償付及優(yōu)先股東的收益與求償權(quán)要求后，股東對公司盈利和剩余財產(chǎn)的索取權(quán)。普通股構(gòu)成公司資本的基礎(chǔ)，是股票的一種基本形式，也是發(fā)行量最大、最為重要的股票。普通股的股東按持有股份比例享有公司決策參與權(quán)、利潤分配權(quán)、優(yōu)先認股權(quán)和剩余資產(chǎn)分配權(quán)。

　　優(yōu)先股是公司在籌集資金時，給予投資者某些享有優(yōu)先權(quán)的股票。這種優(yōu)先權(quán)主要表現(xiàn)在兩個方面：一是有固定的股息，不隨公司業(yè)績好壞波動，并且可以先于普通股股東領(lǐng)取股息;二是當(dāng)公司破產(chǎn)進行財產(chǎn)清算時，優(yōu)先股股東對公司剩余財產(chǎn)有優(yōu)先于普通股股東的要求權(quán)。但優(yōu)先股股東一般不參加公司的紅利分配，持股人亦無表決權(quán)，不能借表決權(quán)參加公司的經(jīng)營管理。

　　(2)按投資主體及資金來源的不同，股票可以分為國有股、法人股和社會公眾股(了解各個概念)

　　國有股指有關(guān)代表國家投資的部門或機構(gòu)以國有資產(chǎn)向公司投資形成的股份，包括以公司現(xiàn)有國有資產(chǎn)折算成的股份。

　　法人股：指企業(yè)法人或具有法人資格并按企業(yè)經(jīng)營方式運作的事業(yè)單位和社會團體以其依法可經(jīng)營的資產(chǎn)向公司非上市流通股權(quán)部分投資所形成的股份。根據(jù)法人股認購的對象，可將法人股進一步分為境內(nèi)發(fā)行起人股、外資法人股和募集法人股三部分

　　社會公眾股指我國境內(nèi)個人和機構(gòu)以其合法財產(chǎn)向公司可上市流通股權(quán)部分投資所形成的股份。

　　(3)按投資對象及定價幣種的不同，股份可分為人民幣普通股(A股)、境內(nèi)上市外資股(B股)和境外上市外資股

　　A股是由我國境內(nèi)的公司發(fā)行，供境內(nèi)機構(gòu)、組織或個人(不含港、澳、臺投資者)以人民幣認購和交易的普通股股票

　　B股是以人民幣表明面值，以外幣認購和買賣，在境內(nèi)證券交易所上市交易的股票，其投資者只限于外國的自然人、法人和其他組織，港澳臺地區(qū)的自然人、法人和其他組織，定居在國外的中國公民以及中國證券監(jiān)督管理委員會規(guī)定的其他投資者

　　境外上市外資股是指股份有限公司向及國內(nèi)投資者發(fā)行的，以人民幣表明面值，以外幣認購，在境外公開的證券交易場所流通轉(zhuǎn)讓的股票

　　二、股票發(fā)行與交易的基本原則

　　1.公開公正公平原則，即“三公”原則。(公開原則是證券法的核心)

　　2.自愿、有償、誠實信用原則

　　三、股票發(fā)行與交易的監(jiān)督管理

　　1.政府統(tǒng)一管理：指由政府證券機構(gòu)依法對股票發(fā)行與交易統(tǒng)一實施監(jiān)督管理。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)，即中國證監(jiān)會依法對全國證券市場實行集中統(tǒng)一監(jiān)管

　　國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)在對證券市場實施監(jiān)督管理中履行下列職責(zé)：

　　(一)依法制定有關(guān)證券市場監(jiān)督管理的規(guī)章、規(guī)則，并依法行使審批或者核準(zhǔn)權(quán);

　　(二)依法對證券的發(fā)行、交易、登記、托管、結(jié)算，進行監(jiān)督管理;

　　(三)依法對證券發(fā)行人、上市公司、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券投資基金管理機構(gòu)、證券投資咨詢機構(gòu)、資信評估機構(gòu)以及從事證券業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)的證券業(yè)務(wù)活動，進行監(jiān)督管理;

　　(四)依法制定從事證券業(yè)務(wù)人員的資格標(biāo)準(zhǔn)和行為準(zhǔn)則，并監(jiān)督實施;

　　(五)依法監(jiān)督檢查證券發(fā)行和交易的信息公開情況;

　　(六)依法對證券業(yè)協(xié)會的活動進行指導(dǎo)和監(jiān)督;

　　(七)依法對違反證券市場監(jiān)督管理法律、行政法規(guī)的行為進行查處;

　　(八)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他職責(zé)。

　　國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依法履行職責(zé)，有權(quán)采取下列措施：

　　(一)進入違法行為發(fā)生場所調(diào)查取證;

　　(二)詢問當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人，要求其對與被調(diào)查事件有關(guān)的事項作出說明;

　　(三)查閱、復(fù)制當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人的證券交易記錄、登記過戶記錄、財務(wù)會計資料及其他相關(guān)文件和資料;對可能被轉(zhuǎn)移或者隱匿的文件和資料，可以予以封存;

　　(四)查詢當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人的資金賬戶、證券賬戶，對有證據(jù)證明有轉(zhuǎn)移或者隱匿違法資金、證券跡象的，可以申請司法機關(guān)予以凍結(jié)。

　　2.行業(yè)自律管理

　　目前，我國股票發(fā)行與交易中的自律管理，主要通過下列自律性機構(gòu)來實施

　　(1)中國證券業(yè)協(xié)會

　　中國證券會協(xié)會于1991年8月經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，由中國證監(jiān)會予以資格認定并經(jīng)民政部核準(zhǔn)登記的證券業(yè)全國性自律管理組織，屬于社會團體法人。證券公司應(yīng)當(dāng)加入證券業(yè)協(xié)會，全體會員組成的會員大會是其最高權(quán)力機關(guān)。每兩年召開一次，決定協(xié)會的重大事項。證券業(yè)協(xié)會履行下列職責(zé)：

　　第一百六十四條 證券業(yè)協(xié)會履行下列職責(zé)：

　　(一)協(xié)助證券監(jiān)督管理機構(gòu)教育和組織會員執(zhí)行證券法律、行政法規(guī);

　　(二)依法維護會員的合法權(quán)益，向證券監(jiān)督管理機構(gòu)反映會員的建議和要求;

　　(三)收集整理證券信息，為會員提供服務(wù);

　　(四)制定會員應(yīng)遵守的規(guī)則，組織會員單位的從業(yè)人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，開展會員間的業(yè)務(wù)交流;

　　(五)對會員之間、會員與客戶之間發(fā)生的糾紛進行調(diào)解;

　　(六)組織會員就證券業(yè)的發(fā)展、運作及有關(guān)內(nèi)容進行研究;

　　(七)監(jiān)督、檢查會員行為，對違反法律、行政法規(guī)或者協(xié)會章程的，按照規(guī)定給予紀(jì)律處分;

　　(八)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)賦予的其他職責(zé)。

　　(2)證券交易所

　　證券交易所指依法設(shè)立的，不以營利為目的的，為證券的集中和有組織的交易提供場所、設(shè)施，履行自律管理的會員制事業(yè)法人

　　(3)中介機構(gòu)

　　第二節(jié)　股票發(fā)行條件

　　一、人民幣普通股發(fā)行的條件

　　1.設(shè)立股份有限公司發(fā)行股票應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　(一)其生產(chǎn)經(jīng)營符合國家產(chǎn)業(yè)政策;

　　(二)其發(fā)行的普通股限于一種，同股同權(quán);

　　(三)發(fā)起人認購的股本數(shù)額不少于公司擬發(fā)行的股本總額的百分之三十五;

　　(四)在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認購的部分不少于人民幣三千萬元，但是國家另有規(guī)定的除外;

　　(五)向社會公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行的股本總額的百分之二十五，其中公司職工認購的股本數(shù)額不得超過擬向社會公眾發(fā)行的股本總額的百分之十;公司擬發(fā)行的股本總額超過人民幣四億元的，證監(jiān)會按照規(guī)定可以酌情降低向社會公眾發(fā)行的部分的比例，但是最低不少于公司擬發(fā)行的股本總額的百分之十;

　　(六)發(fā)起人在近三年內(nèi)沒有重大違法行為;

　　(七)證券委規(guī)定的其他條件。

　　2.原有企業(yè)改組設(shè)立股份有限公司發(fā)行股票的條件：

　　除應(yīng)當(dāng)符合本條例第八條所列條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　(一)發(fā)行前一年末，凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占比例不低于百分之三十，無形資產(chǎn)在凈資產(chǎn)中所占比例不高于百分之二十，但是證券委另有規(guī)定的除外;

　　(二)近三年連續(xù)盈利。

　　3.股份有限公司增資發(fā)行股票的條件

　　公司發(fā)行新股，必須具備下列條件：

　　(一) 前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔一年以上

　　(二) 公司在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利

　　(三) 公司在最近三年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載

　　(四) 公司預(yù)期利潤率可達同期銀行利率

　　公司以當(dāng)年利潤派新股，不受前款第(2)項期限

　　除此之外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　(1)前一次公開發(fā)行股票所得資金的使用與其招股說明書所陳述的用途相符，并且資金使用效益良好;

　　(2)距前一次公開發(fā)行股票的時間不少于12個月

　　(3)從前一次公開發(fā)行股票到本次申請期間沒有重大違法行為

　　(4)主管機關(guān)規(guī)定的其他條件

　　二、境內(nèi)上市外資股發(fā)行的條件

　　1.募集方式設(shè)立公司發(fā)行B股的條件

　　(1)所籌資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策;

　　(2)符合國家有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項的規(guī)定;

　　(3)符合國家有關(guān)利用外資的規(guī)定;

　　(4)發(fā)起人認購的股本總額不少于公司擬發(fā)行股本總額的35%;

　　(5)發(fā)起人出資總額不少于1.5億元人民幣;

　　(6)擬向社會發(fā)行的股份達公司股份總額25%以上;擬發(fā)行的股本總額超過4億元人民幣的，其擬向社會發(fā)行股份的比例達到15%以上;

　　(7)改組設(shè)立公司的原有企業(yè)或者作為公司主要發(fā)起人的國有企業(yè)，在最近3年內(nèi)沒有重大違法行為;

　　(8)改組設(shè)立公司的原有企業(yè)或者作為公司主要發(fā)起人的國有企業(yè)，在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利;

　　(9)國務(wù)院主管機關(guān)規(guī)定的其他條件。

　　2.B股公司增資發(fā)行B股的條件

　　(一)本次增發(fā)所籌資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策、固定資產(chǎn)投資立項和利用外資的有關(guān)規(guī)定;

　　(二)公司前一次股票發(fā)行(包括增資或配股，下同)已經(jīng)募足，募集資金的使用與《招股說明書》或《配股說明書》披露內(nèi)容相符，或其變動已經(jīng)法定程序批準(zhǔn)，并且資金使用效益良好;

　　(三)公司前一次發(fā)行B股的招股說明書公布日，至本次增資發(fā)行B股的招股說明書公布日，其間隔時間不應(yīng)少于12個月，但增資發(fā)行B股與前一次發(fā)行A股之間的間隔時間可以少于12個月;

　　(四)近三年內(nèi)無重大違法行為;

　　(五)公司章程的內(nèi)容符合《公司法》和其他有關(guān)規(guī)定的要求;

　　(六)股東大會的召集、召開方式、表決方式和決議內(nèi)容符合有關(guān)法規(guī)、政策和公司章程的規(guī)定;

　　(七)按照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定履行了信息披露義務(wù);

　　(八)公司近三年連續(xù)盈利，并可向股東支付股利;

　　(九)公司近三年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載或重大遺漏;

　　(十)公司預(yù)期的B股增資發(fā)行價格或發(fā)行價格區(qū)間下限不低于該公司發(fā)行前每股凈 資產(chǎn)值;

　　(十一)本次B股增資發(fā)行后，外資股在總股本中所占比例未超過企業(yè)主管部門、行 業(yè)管理部門及其他有關(guān)部門限定的比例;

　　(十二)國務(wù)院證券委員會規(guī)定的其他條件。

　　三、境外上市外資股發(fā)行的條件

　　(1)符合國家產(chǎn)業(yè)政策，企業(yè)應(yīng)屬于國家允許外商投資的行業(yè);

　　(2)企業(yè)有發(fā)展?jié)摿Γ�急需資金;

　　(3)企業(yè)具有一定的規(guī)模和良好的經(jīng)濟效益：申請企業(yè)應(yīng)有連續(xù)3年的盈利業(yè)績、企業(yè)改組后投入上市公司部分的凈資產(chǎn)規(guī)模一般不少于4億元人民幣、經(jīng)評估或估算后的凈資產(chǎn)稅后利潤率達到10%以上、稅后凈利潤規(guī)模達到6000萬元以上、企業(yè)發(fā)行股票后國有股比例應(yīng)超過51%;

　　(4)對國務(wù)院確定的現(xiàn)代企業(yè)制度試點企業(yè)，試點取得明顯進展的，同等條件下適當(dāng)優(yōu)先考慮;

　　(5)企業(yè)發(fā)行境外上市外資股籌資額預(yù)計可達4億元人民幣(折合約5000萬美元)以上;

　　(6)企業(yè)有一定的創(chuàng)匯能力，創(chuàng)匯水平一般要達到稅后凈利潤額的10%以上;

　　(7)企業(yè)有一定的知名度和經(jīng)營管理水平。

　　第三節(jié)　股票發(fā)行的信息披露

　　一、報送申請文件

　　二、招股說明書的內(nèi)容與格式

　　第四節(jié)　股票發(fā)行審核程序

　　發(fā)行人申請公開發(fā)行股票，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并報經(jīng)有關(guān)部門和中國證監(jiān)會初審和核準(zhǔn)

　　中國證監(jiān)會設(shè)發(fā)行審核委員會，依法審核股票的發(fā)行申請，發(fā)行審核委員會由中國證監(jiān)會的專業(yè)人員和所聘請的外部有關(guān)人員組成，以投票方式對股票發(fā)行申請進行表決，提出審核意見。

　　第五節(jié)　股票發(fā)行認購方式

　　一、上網(wǎng)定價認購方式

　　1.定義：上網(wǎng)定價發(fā)行方式是指主承銷商利用證券交易所的交易系統(tǒng)，由駐承銷商作為股票的唯一“賣方”，投資者在指定的時間內(nèi)，按現(xiàn)行委托買入股票的方式進行股票申購。

　　2.投資者申購

　　3.具體處理原則

　　4.上網(wǎng)申購程序

　　二、全額預(yù)繳款、比例配售、余款即退款方式和全額預(yù)繳款、比例配售、余款轉(zhuǎn)存方式二種

　　1. 全額預(yù)繳款、比例配售、余款即退款方式

　　2. 全額預(yù)繳款、比例配售、余款轉(zhuǎn)存方式

　　三、與儲蓄存款掛鉤發(fā)行方式

　　1.定義：與儲蓄方式掛鉤發(fā)行方式，指在規(guī)定期限內(nèi)無限量發(fā)售專項定期定額存單，根據(jù)存單發(fā)售數(shù)量、批準(zhǔn)發(fā)行股票數(shù)量及每張中簽存單可認購股份數(shù)量的多少確定中簽率，通過公開搖號抽簽方式?jīng)Q定中簽者，中簽者按規(guī)定要求辦理繳款手續(xù)的新股發(fā)行方式。按具體做法不同，可分為專項存單方式和全額存款方式兩種

　　第六節(jié)　股票承銷協(xié)議

　　股票承銷是指證券公司按照協(xié)議包銷或代銷發(fā)行人所發(fā)行股票的行為，它包括包銷和代銷兩種方式

　　一、承銷協(xié)議：指發(fā)行人和承銷商之間簽訂的，明確股票承銷過程中相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的書面合同

　　二、承銷團協(xié)議

　　向社會公開發(fā)行股票的票面總額超過人民幣5000萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團承銷

　　第七節(jié)　股票上市交易條件與程序

　　一、股票上市交易的條件

　　股票發(fā)行人申請其發(fā)行的股票上市，必須符合下列條件：

　　(一)股票經(jīng)國務(wù)院證券委或中國證監(jiān)會批準(zhǔn)已向社會公開發(fā)行;

　　(二)股票發(fā)行人股本總額不少于人民幣五千萬元;

　　(三)公司成立時間在三年以上，最近三年連續(xù)盈利;原國有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者在《公司法》實施后新組建成立的公司，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，成立時間可連續(xù)計算;

　　(四)持有股票面值達人民幣一千元以上的股東人數(shù)不少于一千人，向社會公開發(fā)行的股份不少于股票發(fā)行人股份總數(shù)的25%;股票發(fā)行人股本總額超過人民幣四億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例不少于15%;

　　(五)股票發(fā)行人在最近三年內(nèi)無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載;

　　(六)國家法律、法規(guī)、規(guī)章及本所規(guī)定的其他條件;

　　(七)外資股的上市，應(yīng)符合國務(wù)院證券委和中國證監(jiān)會規(guī)定的條件。

　　二、股票上市交易的程序

　　1.上市申請

　　2.上市推薦

　　3.簽署上市協(xié)議

　　4.股票上市

　　第八節(jié)　上市公告書

　　第九節(jié)　股票上市交易規(guī)則

　　1.名冊登記和開戶

　　2.委托的辦理

　　委托買賣股票分市價委托和限價委托。市價委托為委托人要求證券商按交易市場當(dāng)時的價格買進或賣出股票，證券商有義務(wù)以最有利的價格為委托人成交。限價委托為委托人要求證券商按限定的價格買進或賣出股票，證券商在執(zhí)行時，必須按限價或低于限價買進股票，按限價或高于限價賣出股票

　　3.委托的受理執(zhí)行

　　交易市場按價格優(yōu)先、時間優(yōu)先的原則競價成交。

　　委托人的委托如未能全部成交，證券商在委托有效期內(nèi)可繼續(xù)執(zhí)行，直至有效期結(jié)束。在委托未成交之前，委托人有權(quán)變更或撤銷委托。委托人變更委托，視同重新辦理委托

　　委托人的委托書及委托執(zhí)行中的有關(guān)收付憑證，證券商須保存兩年以上

　　4.清算交割

　　5.股票保管和過戶