五、案例分析題

　　1、中國A公司與美國B公司簽訂進(jìn)口銅的合同。合同規(guī)定裝運期為2000年11月，價格條款為CIF天津200美元/噸。合同訂立之后，A開出信用證，規(guī)定最晚裝船期為2000年11月30日。11月27日，正當(dāng)B租的船舶要進(jìn)裝運港裝運時，突然遭遇颶風(fēng)襲擊，船舶緊急到臨近港口避難。B通知A，因發(fā)生颶風(fēng)，交貨要延遲幾天;隨后提交了當(dāng)?shù)毓�證機關(guān)出具的不可抗力證明。由于市價下跌，A接到通知后立即向B公司發(fā)出通知，解除合同。B公司堅持將貨物運到天津。12月10日貨到目的港，A拒收貨物。B以150美元/噸的價格將貨物轉(zhuǎn)賣，并向仲裁機構(gòu)提起仲裁。 請分析：(1)買賣雙方的權(quán)利義務(wù);(2)買方可以索賠哪些損失?(3)賣方的抗辯是什么?

　　1、答：

　　(1)買方權(quán)利：購得貨物并獲取相應(yīng)利潤。義務(wù)：在貨物到達(dá)裝運港后接收貨物。辦理貨物進(jìn)口有關(guān)手續(xù)。承當(dāng)貨物越過船舷后一切風(fēng)險。

　　買方權(quán)利：出售貨物獲取相應(yīng)利潤。義務(wù)：準(zhǔn)時交貨，如有意外事故應(yīng)及時通知買方。辦理貨物出口有關(guān)手續(xù)，負(fù)責(zé)聯(lián)系船只，可幫買方辦理貨物保險業(yè)務(wù)。承當(dāng)貨物越過船舷后一切風(fēng)險。支付運費。

　　(2)買方因賣方的延遲交貨而導(dǎo)致貨物無法及時出售，至使貨物市價下跌而未能獲利，買方可以向賣方索賠其按合同如期執(zhí)行而獲取的合理利潤。

　　(3)而賣方的抗辯理由在于不可抗力而導(dǎo)致時間上的延誤，不屬于違約，相反是買方單方面自動毀約。賣方仍裝船履約是符合相關(guān)法律要求的，買方不提貨屬于毀約，故此買方也應(yīng)對賣方的經(jīng)濟損失作出賠償。

　　2、2001年，中國浙江省某出口公司向馬來西亞公司預(yù)訂一批原材料。中方電為：“茲發(fā)價10萬噸一級木材，每噸單價為1500美元CIF吉隆坡，裝運期5/6月，即期信用證支付，須以貨物尚未售出為準(zhǔn)�！�4月9日，接馬來西亞回電，“你3月2日電接受�！贝藭r，因國際市場木材漲價，原發(fā)價的價格明顯對出口公司不利，因此，出口公司與日本一公司簽訂木材買賣合同，按國際市場價售出木材。試問：

　　浙江省某出口公司是否違約?為什么?(從要約的構(gòu)成要件分析)

　　2答：

　　(1)浙江省某出口公司未構(gòu)成違約;

　　(2)指出浙江省某出口公司電傳的性質(zhì)是要約邀請并分析;

　　要約是訂立合同的建議的一種;訂立合同的建議并不僅限于要約一種。比如，關(guān)于開始進(jìn)行訂立合同的談判的建議，關(guān)于邀請對方向自己發(fā)出要約的建議，都是訂立合同的建議，必須有足夠的確定性;

　　要約是一種意思表示;

　　必須包含一旦被接受合同即告成立的意思;

　　(1)建議的語言是否表明“一旦被接受即產(chǎn)生約束力”

　　(2)建議是否向特定的當(dāng)事人發(fā)出

　　(3)建議包含的合同條件是否全面、具體、明確

　　要約須“表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束”。

　　浙江省某出口公司電傳不符合以上要件，只能是要約邀請而不是要約。

　　3、王某系某建筑站食堂承包人，建筑站行管人員經(jīng)常在該食堂就餐并招待客人，2000年底，王某將73722元(含建筑站所屬青島工程隊的18000元)招待費發(fā)票交給南通市第六建筑安裝工程公司(以下簡稱建安公司)第二工程處會計賈某，賈某將票交負(fù)責(zé)人湯某審批后，向王某出據(jù)收款收據(jù)一份，注明：“收到王某招待費發(fā)票73722元(含青島工程隊)�！痹谠撌論�(jù)的收款單位處，賈加蓋建安公司第二工程處財務(wù)專用章。此后王某多次追索無著，遂訴至人民法院。因建安公司第二工程處不具有法人資格，故其要求建安公司承擔(dān)還款義務(wù)，審理中查明，建筑站與建安公司第二工程處系一套班子，兩塊牌子，對外承接工程時以建安公司第二工程處的名義，對內(nèi)在鄉(xiāng)鎮(zhèn)內(nèi)部行使建筑管理職能，湯某既是建筑站站長，又是建安二處負(fù)責(zé)人，1998年3月，建安公司向工商局申請注銷其第二工程處，在債務(wù)欄內(nèi)寫明：“如有未盡事宜，由我公司處理�！�1999年2月“建安公司第二工程處”行政章切角作廢。

　　試問：該案應(yīng)當(dāng)如何處理?

　　3、答：我國合同法第四十八條第一款規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任�！倍�合同法第四十九條則規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效�！�

　　我國民事法律確立的無權(quán)代理可以作廣義的無權(quán)代理和狹義的無權(quán)代理兩種理解。廣義的無權(quán)代理包括表見代理和其他形式的無權(quán)代理，而狹義的無權(quán)代理僅指表見代理之外的其他形式的無權(quán)代理。二者的相同之處在于：行為人都沒有代理權(quán)而代他人從事民事行為;二者的區(qū)別在于：表見代理行為的法律后果歸于本人，而狹義無權(quán)代理的法律后果需待本人追認(rèn)，在法律上處于一種效力待定狀態(tài)。如果本人追認(rèn)，則對本人發(fā)生法律效力;如果本人不予追認(rèn)，則對本人不發(fā)生不發(fā)生法律效力，應(yīng)由行為人承擔(dān)責(zé)任。我國合同法第49條的規(guī)定表明我國立法上確認(rèn)了表見代理制度，與德、日等大陸法系國家表見代理制度不同的是，我國表見代理制度適用范圍更加廣泛，幾乎包容了德、日等大陸法系國家有關(guān)表見代理制度的所有內(nèi)容。

　　4、根據(jù)以下對話分析的法律性質(zhì)，哪些屬于要約，哪些屬于要約邀請。哪些屬于承諾?并說明理由。

　　A1.“你想買我的莫里斯1000型旅游車嗎?”

　　B1.“多少錢?”

　　A2.“1000英鎊。”

　　B2.“我給700英鎊�！�

　　A3.“不，車子已交了10個月的養(yǎng)路稅，不能公共低于900英鎊�！�

　　B3.“我沒哪么多現(xiàn)金。”

　　A4�！昂冒桑�給我700英鎊。其余的以后補齊�！�

　　B4�！昂茫�現(xiàn)在付700英鎊現(xiàn)金，其余的6周內(nèi)付給你�！�

　　A5�！俺山��！�

　　4、答：

　　A1.要約邀請 B1.要約A2.要約B2.要約A3.要約B3.要約邀請

　　A4。要約B4。要約A5。承諾

　　理由：答出要約、要約邀請、承諾的要件。

　　5、某經(jīng)貿(mào)公司有一門市房一直空閑。一日，宋某上門要求租賃此房。經(jīng)幾次協(xié)商，雙方于2000年5月簽訂如下協(xié)議：經(jīng)貿(mào)公司將門市房租給宋某，租期一年，租金為30000元，經(jīng)貿(mào)公司為宋某提供辦公設(shè)備，宋某獨立地進(jìn)行合法經(jīng)營，合同期內(nèi)，經(jīng)貿(mào)公司為宋某提供賬號一個，由宋某使用，經(jīng)貿(mào)公司不得占用。合同簽訂后，經(jīng)貿(mào)公司即將門市房交給宋某使用，又在某信用社開立了賬戶，宋某在該帳戶內(nèi)存入了約10萬元現(xiàn)金。經(jīng)貿(mào)公司從信用社購買10張轉(zhuǎn)賬支票，并在其中的6張上加蓋了經(jīng)貿(mào)公司的印鑒，交給宋某使用。宋某自稱是經(jīng)貿(mào)公司的業(yè)務(wù)員，于同年7月二次到丁某處購買建筑材料，任何時候款分別為4500元和8000元，二次均以上述轉(zhuǎn)賬支票結(jié)算。丁某持該支配結(jié)算，貸款順利到賬。同年8月，宋某再次到丁某處購買建筑材料，貨款為25000元，丁某接收了宋某給付的用以結(jié)算的蓋有經(jīng)貿(mào)公司印鑒的轉(zhuǎn)賬支票后，讓宋某當(dāng)即將貨物提走。丁某持該支票入賬，信用社以印鑒不符為由將支票退回，此時宋某已不知去向。丁某與經(jīng)貿(mào)公司多次交涉未果，訴至法院，要求經(jīng)貿(mào)公司支付貨款25000元。經(jīng)貿(mào)公司辯稱，宋某不是我公司業(yè)務(wù)員，其所持支票雖為我公司從信用社購買，但印鑒不是我公司加蓋的，我公司未曾從丁某處購買貨物，故不同意丁某的訴訟請求。

　　問：某貿(mào)易公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同責(zé)任?為什么?

　　5、答：我國《合同法》第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)，該代理行為有效�！�(7分)

　　宋某自稱是經(jīng)貿(mào)公司的業(yè)務(wù)員，兩次從丁某處購貨，并兩次以經(jīng)貿(mào)公司的轉(zhuǎn)賬支票成功結(jié)算貨款，使丁某有理由相信宋某即是經(jīng)貿(mào)公司的業(yè)務(wù)員。當(dāng)宋某再次前來購貨時，又再次經(jīng)貿(mào)公司的轉(zhuǎn)賬支票結(jié)算，使丁某有理由相信此次仍為經(jīng)貿(mào)公司購貨，符合表見代理的構(gòu)成要件。經(jīng)貿(mào)公司為宋某提供賬戶和支票，宋某兩次使用該公司的轉(zhuǎn)賬支票并成功結(jié)算，是造成丁某相信宋某為經(jīng)貿(mào)公司業(yè)務(wù)員的原因，故宋某的購貨行為后果應(yīng)由經(jīng)貿(mào)公司承擔(dān)。

　　6、2000年3月，甲公司與乙公司簽訂了由乙公司向甲公司供給20噸銅版紙張的合同，單價每噸8萬元，總價款160萬元，交貨期限為2000年6月30日，交貨地點為大連港。合同簽訂后，甲公司于2000年5月4日預(yù)付貨款160萬元。乙公司為了向甲公司供貨，于2000年3月25日與光明造紙廠簽訂銅版紙張購銷合同，約定由光明造紙廠供給乙公司銅版紙張20噸，單價每噸7萬元，總價款140萬元，6月份在大連港交貨，乙公司于4月份預(yù)付部分貨款，光明造紙廠須保質(zhì)保量按期交貨。乙公司于4月20日將貨款140萬元劃至光明造紙廠賬戶。2000年5月25日，光明造紙廠向乙公司提出，因國家調(diào)整價格，導(dǎo)致原材料成本上升，每噸須漲價兩萬元方能供貨，乙公司即通知甲公司是否同意漲價，甲公司答復(fù)早已預(yù)付貨款，并按此價成交，無法接受提價，乙公司即電復(fù)光明造紙廠不同意漲價，同時于6月9日派專人赴光明造紙廠處商談、催發(fā)貨，乙公司考慮到光明造紙廠今后的業(yè)務(wù)合作，同意漲價5000元，但光明造紙廠仍堅持漲價兩萬元，甲公司看到6月份交貨無望，為使與外方簽署的合同不致落空，起訴于人民法院，要求依法判乙公司及光明造紙廠按期履約，否則賠償原告一切經(jīng)濟損失。

　　要求：根據(jù)上述材料，結(jié)合《合同法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

　　(1)甲公司與乙公司、乙公司與光明造紙廠之間簽署的合同是否有效?

　　(2)甲公司要求光明造紙廠作為第三方履約有無法律依據(jù)?

　　6答：

　　(1)甲公司與乙公司、乙公司與光明造紙廠之間簽訂的購銷合同，意思表示真實，內(nèi)容合法，為有效合同。應(yīng)嚴(yán)格按合同履行。(5分)

　　(2)甲公司與第三方光明造紙廠之間雖無直接經(jīng)濟往來，但雙方在兩次法律關(guān)系中涉及的標(biāo)的物是同一的，該標(biāo)的物的交付與否直接引起三方法律關(guān)系的變更，甲、乙公司之間案件處理結(jié)果與第三方有直接的利害關(guān)系，故應(yīng)作為本案的第三方。甲公司可以要求光明造紙廠履約。(5分)

　　(3)如逾期不履約，三方當(dāng)事人合同終止履行，合同終止后，乙公司退還甲公司貨款160萬元，并支付違約金與賠償金，光明造紙廠退還乙公司貨款140萬元并支付違約金與賠償金，同時，光明造紙廠應(yīng)負(fù)擔(dān)甲公司與外方合同的違約賠償。(5分)

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