第五章 民事法律行為

　　1、民事法律行為：民事法律行為是指公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。

　　下列各項(xiàng)中，屬于民事法律行為的是：( )

　　A、甲購(gòu)買(mǎi)彩電一臺(tái) B、乙拾得金戒指一枚 C、丙贈(zèng)與妻子項(xiàng)鏈一條 D、丁創(chuàng)作長(zhǎng)篇小說(shuō)一部

　　AC[解析]：選項(xiàng)B中的行為為拾得遺失物，性質(zhì)屬于事實(shí)行為;選項(xiàng)D中的行為為創(chuàng)作

　　行為，創(chuàng)作行為屬于事實(shí)行為。選項(xiàng)A中的買(mǎi)賣(mài)行為、選項(xiàng)C中的贈(zèng)與行為都是最典型的民事法律行為

　�、琶袷路�律行為的分類(lèi)

　�、賳畏叫袨�(分為有相對(duì)人的單方行與無(wú)相對(duì)人的單方行為)與雙方行為、多方行為

　　單方行為是僅由一方行為人的意思表示就能成立的民事法律行為，如立遺囑、解除債務(wù)等;單方行為出現(xiàn)的情況：a有關(guān)行為的后果僅使相對(duì)人取得權(quán)利而不承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的，如授權(quán)行為、贈(zèng)予行為、遺囑(無(wú)相對(duì)人的單方行為)與遺贈(zèng)行為;b行為人依法或根據(jù)合同而享有單方行為權(quán)利的，如撤銷(xiāo)行為(有相對(duì)人的單方行為)、解除行為、追認(rèn)行為等。注：拋棄無(wú)相對(duì)人。

　　雙方行為(是行為人雙方相對(duì)應(yīng)的意思表示達(dá)成一致而成立的民事法律行為，如買(mǎi)賣(mài)合同、贈(zèng)與合同等)、多方行為(多個(gè)行為人意思表示達(dá)成一致，如合伙、股東會(huì)的決議)。

　�、谪�(cái)產(chǎn)行為與身份行為

　　身份行為的目的在于取得或喪失身份，維持倫理秩序，因此，應(yīng)特別尊重當(dāng)事人的意思，通常不能由代理人代理。

　�、塾袃斝袨榕c無(wú)償行為

　�、苤Z成性行為與實(shí)踐性行為

　　諾成性行為是指僅以意思表示為成立要件的民事法律行為，又稱(chēng)不要物行為，如買(mǎi)賣(mài)合同、租賃合同。

　　實(shí)踐性行為是指除意思表示之外，還需要以物的交付作為成立要件的民事法律行為，又稱(chēng)要物行為，如借物合同、保管合同、質(zhì)押、定金。

　�、菀�式行為與不要式行為

　　要式行為必須采用法定方式(票據(jù)行為)

　　⑥有因行為與無(wú)因行為

　　有因行為指與原因不可分離的行為，如買(mǎi)賣(mài)行為，有因行為原因不存在則行為無(wú)效;無(wú)因行為指行為與原因可以分離，不以原因?yàn)橐�素，如票�?jù)行為，無(wú)因行為原因不存在或原因存在瑕疵時(shí)，行為有效，僅發(fā)生不當(dāng)?shù)美麊?wèn)題。

　�、泼袷路�律行為的形式

　�、倏陬^形式

　�、跁�(shū)面形式

　　一般書(shū)面形式，指用文字進(jìn)行意思表示，如書(shū)面合同、授權(quán)委托書(shū)、信件、數(shù)據(jù)電文等，書(shū)面形式為證據(jù)效力的情況下，當(dāng)事人之間均以書(shū)面形式的記載為依據(jù)，只有書(shū)面內(nèi)容含混不清或不完備時(shí)，才可以以口頭證據(jù)作為補(bǔ)充，后書(shū)優(yōu)于前書(shū);

　　特殊書(shū)面形式，

　　I公證形式：i可以是法律規(guī)定，亦可是當(dāng)事人之間約定;ii約定公證但未公證，此時(shí)合同是否有效?(有效，實(shí)際上為后協(xié)議改變前協(xié)議，履行效力高于其它效力);iii人民法院可以依據(jù)公證債權(quán)文書(shū)直接開(kāi)始執(zhí)行程序，有些民事法律行為法律規(guī)定采用公證形式才能成立及生效，如外國(guó)人在我國(guó)收養(yǎng)子女。

　　II核準(zhǔn)登記形式，是指依照法律規(guī)定，行為人必須將書(shū)面的法律文書(shū)交給主管機(jī)關(guān)審核、登記，方為有效。例如，i身份性質(zhì)：結(jié)婚、收養(yǎng)、成立企業(yè)(取得身份關(guān)系);ii物權(quán)變動(dòng)(不動(dòng)產(chǎn))：房屋買(mǎi)賣(mài)、土地使用權(quán)(轉(zhuǎn)讓、抵押土地使用權(quán))、特殊動(dòng)產(chǎn)(汽車(chē)、輪船、飛機(jī)、采礦權(quán)、狩獵、捕漁、采伐);iii房屋租賃(行政法);iv特殊產(chǎn)權(quán)(知識(shí)產(chǎn)權(quán)，企業(yè)名稱(chēng)權(quán))。

　　③推定形式，行為人通過(guò)行為進(jìn)行意思表示，如行為人在商場(chǎng)交付貨幣的行為。

　�、艹聊�形式，行為人以消極不作為方式進(jìn)行意思表示。不作為的默示表示只有在法律有規(guī)定或者行為人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。

　　I繼承人自繼承開(kāi)始2個(gè)月內(nèi)未公開(kāi)表示放棄繼承的，就視為其接受繼承;II受遺贈(zèng)人兩個(gè)月內(nèi)未表示接受遺贈(zèng)，視為放棄;III合同法的規(guī)定，如要求6.5之前承諾，承諾人6.1做出，但要約人收到承諾為6.10，此時(shí)若要約人沉默則推定合同成立。

　�、且馑急硎�

　　I有相對(duì)人的意思表示和無(wú)相對(duì)人的意思表示(如遺囑行為、拋棄動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的行為)

　　i有相對(duì)人的意思表示指有表示對(duì)象的意思表示，如要約和承諾;

　　ii前者在意思表示到達(dá)對(duì)方時(shí)生效，后者在行為完成時(shí)發(fā)生效力。

　　II對(duì)話(huà)的意思表示和非對(duì)話(huà)的意思表示;

　　III獨(dú)立的意思表示(構(gòu)成單方行為)和非獨(dú)立的意思表示(合同行為或共同行為);

　　IV明示的意思表示(承擔(dān)保證責(zé)任的意思表示必須明示)與默示的意思表示(必須在法律有明確規(guī)定或當(dāng)事人有特別約定時(shí)才發(fā)生效力)

　　默示：一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出民事權(quán)利的要求，對(duì)方未用語(yǔ)言或者文字明確表示意見(jiàn)，但其行為表明已接受的，可以認(rèn)定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。

　　V健全的意思表示和不健全的意思表示(可撤銷(xiāo)，如被欺詐、脅迫、錯(cuò)誤情形的意思表示)

　　根據(jù)我國(guó)民法實(shí)踐的一般做法，書(shū)面的意思表示在需要經(jīng)過(guò)傳達(dá)媒介才能到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人時(shí)，則該意思表示的生效時(shí)間為：( )

　　A、表意人完成其表意行為時(shí) B、意思表示離開(kāi)表意人時(shí)，如函件已郵寄

　　C、意思表示到達(dá)相對(duì)人時(shí) D、相對(duì)人了解意思表示的內(nèi)容

　　[參考答案]：C[解析]：意思表示的生效根據(jù)是否有相對(duì)人而有區(qū)別：無(wú)相對(duì)人的意思表示在作出意思表示時(shí)生效;有相對(duì)人的意思表示則在意思表示到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效。原則是，一般在合同中的意思表示都是有相對(duì)人的意思表示，原則上都應(yīng)當(dāng)是意思表示到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效。但要注意《合同法》第26條的規(guī)定，即按照要約規(guī)定或者交易習(xí)慣以行為方式作出承諾的，則在作出行為時(shí)生效。另外“意思表示到達(dá)相對(duì)人”中的“到達(dá)”不要求相對(duì)人了解意思表示的內(nèi)容，只要該意思表示到達(dá)相對(duì)人可以控制的范圍即可。

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