全套筆記：2014經(jīng)濟(jì)師考試《中級(jí)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)》重點(diǎn)知識(shí)匯總

　　三十三、合同法律制度

　　1、合同的概念和法律特征

　　合同，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。其法律特征：①合同當(dāng)事人的法律地位平等;②合同是在當(dāng)事人自愿基礎(chǔ)上進(jìn)行的民事法律行為;③合同是雙方或多方的民事法律行為;④合同是關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

　　2、合同的種類

　　合同可從兩方面進(jìn)行方類：一是基于法定形態(tài)對(duì)合同進(jìn)行分類(指合同法中直接規(guī)定的各種有名合同);二是在合同法理方面對(duì)合同進(jìn)行的分類(屬學(xué)理上的分類)。

　�、匐p務(wù)合同和單務(wù)合同;②諾成合同和實(shí)踐合同;③有名合同和無(wú)名合同;④要式合同和無(wú)名合同;⑤主合同和從合同。

　　雙務(wù)合同，如買賣合同、租賃合同等;單務(wù)合同，如借款合同;諾成合同也稱為不要物合同，絕大多數(shù)屬于此合同，實(shí)踐合同也稱要物合同，如保管合同、借用合同;有名合同也稱典型合同(15類)，無(wú)名合同也稱非典型合同;要式合同和不要式合同，可以書面形式、口頭形式、其他形式。

　　從合同也稱附屬合同，如有擔(dān)保的借款合同中，借款合同是主合同，擔(dān)保合同是該借款合同的從合同。

　　3、合同生效的要件

　　合同成立并生效后，權(quán)利人享有請(qǐng)求和接受義務(wù)人履行合同義務(wù)的權(quán)利(包括請(qǐng)求法院強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利、對(duì)方違約時(shí)獲得補(bǔ)救的權(quán)利等)，義務(wù)人承擔(dān)按約定履行自己的義務(wù)、違約時(shí)(拒絕履行或不適當(dāng)履行)的違約責(zé)任。其法律要件：

　�、僦黧w合格，即行為人具有相應(yīng)行為能力。

　　1)完全民事行為能力人，年滿18歲的自然人、滿16-18(不滿18)的未成年人有自己的勞動(dòng)收入視為完全民事行為能力人，可以單獨(dú)訂立合同。

　　2)限制行為能力人，只能進(jìn)行與其年齡、智力和精神狀況相當(dāng)?shù)暮贤�行�?包括10周歲以上不滿18周歲、不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人

　　3)無(wú)民事行為能力人，不滿10周歲、不能辯認(rèn)自己行為的精神病人，不能實(shí)施合同行為。

　　②內(nèi)容合法，內(nèi)容不得與法律的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)范相抵觸，合同行為須遵守國(guó)家法律、政策，不得違反社會(huì)公共利益、不得違背社會(huì)的公序良俗。

　　③意思表示真實(shí)，即行為人內(nèi)心意愿自由產(chǎn)生、與表達(dá)出來(lái)的意思一致，具體含義：1)內(nèi)心希望發(fā)生某種法律后果的意思，為效果意思;2)將效果意思表達(dá)于外部意思，為表示意思;3)用以表達(dá)效果意思的方式、行為，為表示行為。如果意思表示有瑕疵的行為，屬法律規(guī)定的情形，則可能為無(wú)效或變更、撤銷。

　�、芎贤�的形式合法。

　　4、違反生效要件的合同

　　包括三類：無(wú)效合同、效力待定合同，可變更、可撤銷合同。

　　無(wú)效合同，按指不具備合同的生效要件而不能發(fā)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果的合同。

　　無(wú)效合同具有溯及既往的效力，合同部分無(wú)效不影響其他部分效力的，其他部分仍有效。無(wú)效合同的種類：

　　①一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國(guó)家利益的合同;

　　②惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同;

　　③合法形式掩蓋非法目的的合同;

　�、軗p害社會(huì)公共利益的合同;

　�、葸`反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同

　　效力待定合同，指雖已成立，但由于不完全具備法律規(guī)定的有效條件，因而其是否能夠生效須經(jīng)權(quán)利人的承認(rèn)才能確定的合同。效力待定合同有：

　�、俸贤�的主體不具有相應(yīng)的民事行為能力，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

　�、谝驘o(wú)權(quán)代理而訂立的合同，無(wú)權(quán)代理包括行為人沒(méi)有代理權(quán)、超載代理權(quán)、代理權(quán)終止。

　�、蹮o(wú)權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同，它是一種事實(shí)行為，屬于無(wú)效的民事行為。但經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無(wú)處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

　　可變更、可撤銷合同，指由于當(dāng)事人在意思表示方面存在瑕疵而可以對(duì)已經(jīng)成立的合同予以撤銷或變更。下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：

　�、僖蛑卮笳`解訂立的;②在訂立合同時(shí)顯失公平的。

　　合同變更、撤銷前的合同是有效合同，一旦確認(rèn)變更或撤銷后，具有溯及到合同成立的效力。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，屬于可變更或可撤銷合同，

　　5、合同的訂立

　　合同的訂立與合同的成立是兩個(gè)不同的概念。合同的訂立，是當(dāng)事人訂立合同的行為或過(guò)程，而合同的成立所體現(xiàn)的是合同訂立活動(dòng)結(jié)果，表明當(dāng)事人就合同的主要內(nèi)容已經(jīng)達(dá)到合意即意思表示一致。合同的訂立包括要約、承諾兩個(gè)階段。

　　要約，也稱發(fā)盤，是當(dāng)事人一方以訂立合同為目的，就合同的主要條款向另一方提出建議的意思表示。發(fā)出要約的人是要約人，接受要約的人為受要約人或相對(duì)人。要約邀請(qǐng)，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

　　有效要約需符合以下條件：①要約必須是特定人的意思表示;②要約是以訂立合同為目的的意思表示;③要約是向要約人希望與其締結(jié)合同的相對(duì)人發(fā)出的意思表示;④要約的內(nèi)容必須具體確定。

　　要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別：①目的和效果不同，要約向?qū)Ψ桨l(fā)出的是要約，對(duì)方回應(yīng)的是承諾，合同成立;要約邀請(qǐng)向?qū)Ψ桨l(fā)出的是希望對(duì)方與自己發(fā)出要約，對(duì)方回應(yīng)的是要約，合同不成立;②對(duì)象不同，要約向特定人發(fā)現(xiàn)，要約邀請(qǐng)是向不特定人發(fā)出;③內(nèi)容不同，要約含有能使合同生效的主要條款，要約邀請(qǐng)不含有合同的主要條款;④法律約束不同，要約發(fā)出后經(jīng)受要約人承諾、合同成立，即受法律約束;要約邀請(qǐng)發(fā)出后，對(duì)方可以發(fā)出要約也可以不理睬。

　　我國(guó)五種典型的要約邀請(qǐng)形式：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告。

　　要約到達(dá)受要約人時(shí)生效，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

　　不得撤銷的要約：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

　　承諾，是受要約人同意要約的意思表示。承諾一經(jīng)作出并送達(dá)到要約人，合同即告成立。

　　承諾的要件：①承諾只能由受要約人向要約人作出;②承諾必須在有效期限內(nèi)作出;③承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致(要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容)

　　超過(guò)承諾期限發(fā)生承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效外，為新要約。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更，為新要約。

　　承諾應(yīng)按下列規(guī)定到達(dá)：①要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，另有約定除外;②要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合同期限內(nèi)到達(dá)。

　　要約的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，指有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等方面的內(nèi)容。

　　締約過(guò)失責(zé)任，是指在合同訂立過(guò)程中(即合同未成立)，因一方當(dāng)事人的過(guò)失給對(duì)方造成損失所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

　　發(fā)生締約過(guò)失，給對(duì)方造損失的，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

　�、偌俳栌喠⒑贤�，惡意進(jìn)行磋商;②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況;③有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

　　6、合同的履行

　　合同的履行，指?jìng)鶆?wù)人依合同的約定或法律的規(guī)定，全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤�義務(wù)的行為。合同法規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。合同履行的基本原則包括：全面履行原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)。

　　全面履行原則，其要求：①履行主體適當(dāng);②履行標(biāo)的適當(dāng);③履行期限適當(dāng);④履行地點(diǎn)和方式適當(dāng)。

　　屆滿履行的屬遲延履行;履行地點(diǎn)應(yīng)在約定或法定地點(diǎn)履行，如果地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　　誠(chéng)實(shí)信用原則，當(dāng)事人在履行合同時(shí)應(yīng)積極履行以下義務(wù)：①通知義務(wù);②協(xié)助履行義務(wù);③保密義務(wù)。

　　債權(quán)人協(xié)助履行的義務(wù)包括：1)及時(shí)接受履行;2)為債務(wù)人履行債務(wù)提供必要條件;3)在發(fā)生債務(wù)人不能履行或者不能完全履行債務(wù)時(shí)，應(yīng)采取積極措施、防止擴(kuò)大損失等。

　　保密的內(nèi)容有：對(duì)方的商業(yè)秘密、技術(shù)秘密、財(cái)務(wù)狀況。

　　雙方合同履行中的抗辯權(quán)，債務(wù)人在法定條件下對(duì)抗權(quán)利人請(qǐng)求權(quán)而暫時(shí)拒絕履行債務(wù)的權(quán)利。

　�、偻瑫r(shí)履行抗辯權(quán)，雙方互負(fù)債務(wù)且無(wú)先后履行順序，應(yīng)同時(shí)履行;一方在對(duì)方履行前有權(quán)拒絕其履行要求，一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

　�、诓话部罐q權(quán)，指在雙務(wù)合同中有先付義務(wù)的當(dāng)事人在有證據(jù)證明后給付人具有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況時(shí)，可以中止自己先給付義務(wù)的履行。

　　后給付人喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況包括：1)經(jīng)營(yíng)狀態(tài)嚴(yán)重惡化;2)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);3)喪失商業(yè)信譽(yù);4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

　�、巯嚷男锌罐q權(quán)，指在雙務(wù)合同中履行義務(wù)順序在后的一方當(dāng)事人，在履行義務(wù)順序在先的一方當(dāng)事人沒(méi)有履行或不適當(dāng)履行義務(wù)時(shí)，拒絕先履行一方請(qǐng)求其履行義務(wù)的權(quán)利。

　　它是一種延期抗辯權(quán)，只能使對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)延期，而不能消滅對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)。

　　7、合同的終止

　�、俸贤�履行，它是合同終止的最正常、最主要的形式;

　�、诘咒N，抵銷的條件：1)當(dāng)事人雙方互相有債務(wù)、債權(quán);2)當(dāng)事人雙方的給付債務(wù)應(yīng)為同一種類;3)當(dāng)事人雙方的債務(wù)均已到履行期;4)當(dāng)事人雙方的債務(wù)均是可以抵銷的債務(wù)。

　　不得抵銷的債務(wù)(法定或約定)：1)相互提供勞務(wù)的債務(wù);2)與人身不可分離的債務(wù);3)法律規(guī)定禁止強(qiáng)制執(zhí)行的債務(wù);4)侵權(quán)行為所生的損害賠償債務(wù)。

　�、厶岽�，指?jìng)鶆?wù)人于債務(wù)已屆履行期時(shí)，將無(wú)法給付的標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)，以消滅債務(wù)的行為。債務(wù)人提存后，債務(wù)人的債務(wù)即告消滅。

　�、苊獬齻鶆�(wù)，可以部分或者全部免除，全部免除的合同關(guān)系終止。

　�、莼焱�，混同的原因包括概括承受(合并)、特定承受。特定承受，指?jìng)鶛?quán)人讓與或債務(wù)人承擔(dān)而承受權(quán)利義務(wù)。

　　概括承受是主要原因，混同導(dǎo)致合同關(guān)系絕對(duì)消滅;債權(quán)、債務(wù)同歸一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。

　　8、合同的擔(dān)保及其法律特征

　　合同的擔(dān)保，指根據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的擔(dān)保措施保證合同義務(wù)人履行義務(wù)的一項(xiàng)法律制度。其法律特征：①它具有明確的目的性;②它具有自愿性和平等性;③它具有從屬性。

　　9、合同擔(dān)保的形式

　　擔(dān)保物權(quán)都是合同擔(dān)保的形式，除此之外還包括：

　�、俦ＷC，保證人必須具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或公民;不得為保證人的有：國(guó)家機(jī)關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門。

　　保證，包括一般保證、連帶保證。

　　一般保證，指保證人只對(duì)債務(wù)人不履行債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的保證。保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證債任。保證人的這種權(quán)利就叫先抗辯權(quán)。連帶責(zé)任保證，指在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)由保證人與債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任的保證。保證人不享有先抗議辯權(quán)。當(dāng)保證合同當(dāng)事人雙方對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

　�、诙ń�，是合同當(dāng)事人一方為保證合同的履行，在合同訂立時(shí)或履行前，給付對(duì)方一定數(shù)額金錢的擔(dān)保方式。債務(wù)人履行債務(wù)后定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。

　　定金的效力：1)證約效力，能夠證明合同的成立、但不能證明主合同的效力;2)預(yù)先給付和抵銷的效力;3)擔(dān)保效力，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)時(shí)，無(wú)權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

　　定金是實(shí)踐合同，從實(shí)際交付之日起生效;定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不能超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%(最高限額)，超出部分的部分應(yīng)無(wú)效。

　　定金罰則與違約金的區(qū)別：1)交付時(shí)間的不同，定金于合同履行前交付，違約金只能在違約行為發(fā)生后交付;2)效力不同，定金具有證明合同成立、預(yù)先給付的效力，違約金沒(méi)有;3)性質(zhì)不同，定金主要起合同擔(dān)保的作用，違約金是違約責(zé)任的一種形式。

　　當(dāng)事人既約定違約金、又約定金，一方違約時(shí)，對(duì)方只能選擇適用違約金或者定金條款其中的一種。

　　10、合同的保全

　　合同的保全，指法律為防止因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)受到危害，而設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的法律制度，包括：債權(quán)人代位權(quán)制度、債權(quán)人撤銷權(quán)制度。

　　其法律特征：①它是債的對(duì)外效力的體現(xiàn)，也是合同相對(duì)性原則的例外;②它主要發(fā)生在合同有效期限成立期間;③它的基本方法是代位權(quán)和撤銷權(quán)的行使。

　　債權(quán)人的代位權(quán)，指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其債權(quán)對(duì)債權(quán)人造成損害時(shí)，債權(quán)人為保全其債權(quán)，得以自己的名義行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。這說(shuō)明，代位權(quán)突破了相對(duì)性規(guī)則。

　　代位權(quán)須具備下述條件：①債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法;②債務(wù)人享有債權(quán)，但該債權(quán)非專屬于債務(wù)人自身;③債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán);④因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成的損害。

　　代位權(quán)應(yīng)向法院提出，當(dāng)次債務(wù)人向債權(quán)人履行了清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。

　　債權(quán)人的撤銷權(quán)，指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或無(wú)償轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人該行為的權(quán)利。

　　撤銷權(quán)的行使須具備以下條件：①債務(wù)人有處分財(cái)產(chǎn)的行為;②債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為危害到債權(quán);③債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為發(fā)生在債權(quán)成立之后;④債務(wù)人以不理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)并侵害債權(quán)，債權(quán)人證明受讓人知情的。無(wú)償行為須具備上述三項(xiàng)條件，有償行為須具備上述四項(xiàng)條件，經(jīng)法院認(rèn)定撤銷權(quán)成立的，債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為自始無(wú)效。

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