(二).承諾

　　1、承諾的概念

　　承諾是受要約人同意要約的意思表示。

　　承諾的法律效力在于承諾一經(jīng)作出并送達(dá)要約人，合同即告成立。

　　2、承諾必須具備的要件：

　　(1)承諾只能由受要約人向要約人作出。

　　(2)承諾必須在有效期限內(nèi)作出。

　　我國(guó)《合同法》第23條規(guī)定：“要約沒(méi)有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：

　�、僖�約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外;②要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)�！�

　　(3)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。這是承諾最實(shí)質(zhì)性的要件。

　　①受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議的方法等內(nèi)容的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。

　�、诔兄Z對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

　　3、承諾生效及撤回

　　承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾生效，意味著當(dāng)事人雙方就合同的主要條款達(dá)成合意，標(biāo)志著合同的成立。

　　受要約人發(fā)出承諾后，承諾生效前，可以撤回所發(fā)出的承諾，取消其效力。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

　　【例題11：?jiǎn)芜x】甲公司7月1日通過(guò)報(bào)紙發(fā)布廣告，稱其有某型號(hào)的電腦出售，每臺(tái)售價(jià)8000元，隨到隨購(gòu)，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬(wàn)元的支票于7月28日到甲公司購(gòu)買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是(　)。

　　A.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任

　　B.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任

　　C.甲公司的廣告不構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任

　　D.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任

　　【答案】B

　　【解析】甲公司的廣告內(nèi)容具體確定，表達(dá)出訂立合同的意思，并包括一經(jīng)承諾合同即足以成立的各項(xiàng)基本條款，屬于向不特定的人發(fā)出的要約。乙公司的行為是同意要約的意思表示，且符合要約的要求，構(gòu)成承諾。承諾生效時(shí)合同成立，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(三).締約過(guò)失責(zé)任

　　1、概念：

　　締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同成立之前，是在合同訂立中因一方當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)造成他方損失而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任;

　　【注】締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同成立之前;而違約責(zé)任產(chǎn)生于合同生效之后。

　　2、應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的幾種行為的規(guī)定

　　我國(guó)《合同法》第42條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

　　(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;

　　(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;

　　(3)有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。”

　　【例題12：?jiǎn)芜x】下面()不是締約過(guò)失責(zé)任的特點(diǎn)

　　A締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同訂立過(guò)程中

　　B締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同成立之后

　　C一方違背其依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則應(yīng)負(fù)的義務(wù)

　　D造成相對(duì)人信賴?yán)�益的損失

　　【答案】B

　　二、合同的履行

　　合同的履行，是指?jìng)鶆?wù)人依照合同的約定或法律的規(guī)定，全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤�義務(wù)的行為。

　　1.全面履行原則

　　全面履行是指當(dāng)事人應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定的內(nèi)容，全面、適當(dāng)?shù)芈男小Ｆ渚唧w要求如下：

　�、俾男兄黧w適當(dāng)。

　　合同約定或法律規(guī)定必須由合同當(dāng)事人履行的，不得由第三人代替履行，否則就是不適當(dāng)履行

　�、诼男袠�(biāo)的適當(dāng)。

　　債務(wù)人應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定的標(biāo)的實(shí)際履行，不得隨意以其他標(biāo)的來(lái)代替。

　　在未經(jīng)債權(quán)人同意的情況下，以其他方式代替實(shí)際履行的為履行標(biāo)的的不適當(dāng)。

　　③履行期限適當(dāng)。

　　如果債務(wù)人在履行期限屆滿后履行的，則構(gòu)成遲延履行。如果合同中對(duì)履行期限約定不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間，債務(wù)人在必要的準(zhǔn)備時(shí)間內(nèi)履行的，就屬適當(dāng)。

　�、苈男械攸c(diǎn)和方式適當(dāng)。

　　如果履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　　如果在合同中沒(méi)有對(duì)履行方式加以約定或約定不明確的，應(yīng)按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

　　2.誠(chéng)實(shí)信用原則

　　誠(chéng)實(shí)信用原則要求當(dāng)事人在民事活動(dòng)中應(yīng)誠(chéng)實(shí)、守信用，正當(dāng)行使自己的權(quán)利和切實(shí)履行自己的義務(wù)。該原則是法律明確規(guī)定的強(qiáng)制性規(guī)范。合同條款違反誠(chéng)實(shí)信用原則的應(yīng)為無(wú)效條款。當(dāng)事人在履行合同中違背誠(chéng)實(shí)信用原則，造成對(duì)方利益損害的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)在處理合同糾紛時(shí)，即使當(dāng)事人未提出請(qǐng)求，也可以主動(dòng)適用誠(chéng)實(shí)信用原則。

　　據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，當(dāng)事人在履行合同時(shí)，應(yīng)積極履行以下義務(wù)。

　�、偻ㄖ�義務(wù)。

　�、趨f(xié)助履行義務(wù)。

　　根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，債權(quán)人負(fù)有積極協(xié)助債務(wù)人履行的義務(wù)。債權(quán)人協(xié)助履行的義務(wù)主要包括：及時(shí)接受履行;為債務(wù)人履行債務(wù)提供必要的條件;在發(fā)生債務(wù)人不能履行或者不能全面履行債務(wù)時(shí)，應(yīng)采取積極的措施，防止擴(kuò)大損失等。

　�、郾Ｃ芰x務(wù)。

　　3.雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)

　　抗辯權(quán)是債務(wù)人在法定條件下對(duì)抗權(quán)利人請(qǐng)求權(quán)而暫時(shí)拒絕履行債務(wù)的權(quán)利。雙務(wù)合同中的抗辯權(quán)主要有以下幾種：

　　(1)同時(shí)履行抗辯權(quán)

　　我國(guó)《合同法》第66條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求�！�

　　(2)不安抗辯權(quán)

　　不安抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中有先給付義務(wù)的當(dāng)事人在有證據(jù)證明后

　　給付人具有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況時(shí)，可以中止自己先給付義務(wù)的履行。

　　《合同法》第68條規(guī)定的后給付義務(wù)人喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情況有：①經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化;

　　②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);

　�、蹎适�商業(yè)信譽(yù);

　　④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

　　(3)先履行抗辯權(quán)。

　　先履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中履行義務(wù)順序在后的一方當(dāng)事人，在履行義務(wù)順序在先的一方當(dāng)事人沒(méi)有履行或不適當(dāng)履行義務(wù)時(shí)，拒絕先履行一方請(qǐng)求其履行義務(wù)的權(quán)利。

　　我國(guó)《合同法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求�！�

　　先履行抗辯權(quán)也是一種延期抗辯權(quán)，只能使對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)延期，而不能消滅對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)。如果對(duì)方履行了應(yīng)當(dāng)先履行的義務(wù)，則先履行抗辯權(quán)隨之消滅。

　　【例題13：多選】應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有其中情形之一的，可以中止履行：()。

　　A經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化

　　B轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)

　　C喪失商業(yè)信譽(yù)

　　D有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形

　　E被依法接管

　　【答案】ABCD

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