第五節(jié)、合同的變更和轉(zhuǎn)讓

　　(一)合同的變更

　　1、合同變更的概念：

　　合同的變更是指在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，當(dāng)事人就合同的內(nèi)容達(dá)成修改和補(bǔ)充的協(xié)議。

　　廣義的合同變更是指合同的內(nèi)容和主體發(fā)生變化

　　狹義的合同變更僅指合同的內(nèi)容的變化。

　　2、合同變更具有如下特征：

　　(1)合同變更是在原合同的基礎(chǔ)上經(jīng)雙方協(xié)商一致達(dá)成的新協(xié)議。

　　注：①當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

　　②在合同未變更以前，原合同依然有效。在合同變更以后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照變更以后的合同內(nèi)容作出履行。

　　(2)合同變更僅指合同內(nèi)容局部變更，而不是合同內(nèi)容的全部改變。

　　(3)合同變更后，原合同尚未履行的部分不再履行。但合同的變更不能對(duì)已經(jīng)履行的部分產(chǎn)生效力，也就是說，合同變更對(duì)已經(jīng)履行的部分無溯及力。

　　(4)合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。

　　(5)合同變更應(yīng)當(dāng)符合合同訂立的程序，并且一般應(yīng)采取書面形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。

　　【例題14：2007年多選】根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于合同變更的提法中，正確的有(　　)。

　　A.合同變更僅指合同內(nèi)容的局部變更

　　B.合同變更后，原合同尚未履行的部分不再履行

　　C.合同變更對(duì)已經(jīng)履行的部分有溯及力

　　D.合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利

　　E.合同變更應(yīng)當(dāng)符合合同訂立的程序

　　(二)合同的轉(zhuǎn)讓

　　合同的轉(zhuǎn)讓也就是合同設(shè)定的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓，是指在不改變合同內(nèi)容和標(biāo)的的情形下，合同關(guān)系的主體變更。

　　1、合同轉(zhuǎn)讓的要件

　　(1)必須有合法有效的合同關(guān)系存在

　　(2)合同的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的程序

　　(3)合同轉(zhuǎn)讓必須由讓與人與受讓人達(dá)成協(xié)議

　　(4)合同轉(zhuǎn)讓必須合法且不得違反社會(huì)公共利益

　　具有以下情形的合同不得轉(zhuǎn)讓

　　(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓

　　(2)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓

　　(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓

　　2、合同轉(zhuǎn)讓的分類和特征

　　(1)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓：

　　合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓是指合同的債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或部分的轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。

　　合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律特征：

　　第一，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓不改變合同權(quán)利的內(nèi)容，轉(zhuǎn)讓的主體是債權(quán)人和第三人，債務(wù)人不是合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的當(dāng)事人。

　　第二，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的是合同債權(quán)。

　　第三，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓即可以是全部權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，也可以是部分權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。

　　第四，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的，與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利也一同轉(zhuǎn)讓，除非該從權(quán)利屬于債權(quán)人自身。

　　第五，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。除非受讓人同意，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷。

　　第六，債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，除債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。

　　(2)合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓

　　合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓是指不改變合同義務(wù)的內(nèi)容，將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的行為。

　　合同債務(wù)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)以債權(quán)人同意為前提。

　　(3)合同權(quán)利、義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓

　　權(quán)利、義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓，又稱為合同權(quán)利、義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移，是指一方當(dāng)事人與第三人訂立合同，并經(jīng)原合同另一方當(dāng)事人的同意，約定由第三人承擔(dān)自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)。