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            2012年備考:建設(shè)工程簽證與索賠法律實務(wù)

            考試吧整理“2012年備考:建設(shè)工程簽證與索賠法律實務(wù)”,希望對各位考友有所幫助。

              建設(shè)工程合同具有投資大、周期長、運作繁等特點,履行過程中必然出現(xiàn)合同未定事宜或合同變更事項,需要通過簽證予以補(bǔ)充或確認(rèn)。同時,對于出現(xiàn)非己方原因或者非雙方可預(yù)見事件所造成的損失,一方通過索賠來維護(hù)自身權(quán)利?梢姡炞C與索賠是合同履行中的常規(guī)行為,是順利履行合同和實現(xiàn)預(yù)期利益的重要手段和法律武器。

              一、簽證與索賠的特征及關(guān)系。

              簽證是合同履行中,雙方對質(zhì)量變化、設(shè)計變更、工期增減、價款調(diào)整等事實意思一致而達(dá)成的協(xié)議。主要特征有:1、是意思表示一致的產(chǎn)物。一方提出簽證要約,另方給予承諾,雙方意思表示一致,其法律后果是確認(rèn)事實或者變更合同;2、是主張權(quán)利的憑據(jù)。承包人憑借簽證,可以要求對方延遲工期、增加價款或賠償損失,否則索賠無據(jù)。3、是常規(guī)行為。承包人欲實現(xiàn)盈利必須堅持“低中標(biāo)、勤簽證、高索賠”策略,開工遲延、設(shè)計變更、工程價款調(diào)整等事實經(jīng)常發(fā)生,簽證亦應(yīng)及時進(jìn)行。

              索賠是在合同履行過程中,對于并非自己過錯,而是應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情形所造成的損失,向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和(或)工期順延等要求。主要特征有:1、是維護(hù)自身權(quán)益的手段。承包人索賠旨在要求延遲工期、增加價款或賠償損失;發(fā)包人反索賠旨在否認(rèn)索賠或要求賠償損失;2、是單方法律行為。一方因未能獲得按合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失的書面確認(rèn)時,應(yīng)當(dāng)在約定期限內(nèi)及時提出索賠;3、必須依賴證據(jù)行為。索賠是向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利行為,根據(jù)“誰主張、誰舉證”原則,一方提出索賠必須提供證據(jù)證實其主張。

              簽證是意思表示達(dá)成一致的雙方行為;索賠是主張未得到認(rèn)可,從而向?qū)Ψ叫惺箼?quán)利的單方行為。簽證是確認(rèn)或變更事實,旨在固定證據(jù),為索賠成功奠定基礎(chǔ);索賠是主張權(quán)利行為,靠簽證單等證據(jù)支持。簽證貫串合同始終,是“面”上工作,故要勤簽證;索賠是發(fā)生爭議時行使權(quán)利行為,是“點”上工作,故要精索賠。

              二、應(yīng)當(dāng)簽證的常見情形。

              從簽證目的出發(fā),合同履行之中所有發(fā)生工期延誤、價款調(diào)整或損失發(fā)生的事實均應(yīng)當(dāng)簽證,主要包括但不限于以下情形:

              1、開工延期的簽證。發(fā)包人提供原材料、設(shè)備、場地、資金、施工圖紙、技術(shù)資料遲延導(dǎo)致開工延期,承包人應(yīng)當(dāng)及時提請簽證。

              2、工期延誤的簽證。造成工期延誤的事實包括:發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件;未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款,致使施工不能正常進(jìn)行;工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等,致使施工不能正常進(jìn)行;設(shè)計變更和工程量增加;一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時;不可抗力;專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。

              3、價款調(diào)整的簽證?蓪(dǎo)致工程價款增加的情形包括工程量增加、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)提高、工程設(shè)計變更、施工條件變更、固定價可調(diào)條件成就等。

              4、窩工停工損失的簽證。包括發(fā)包人未及時檢查隱蔽工程;因發(fā)包人原因停建、緩建和返工;發(fā)包人未提供施工協(xié)助;工程師指令錯誤或遲延等造成窩工停工的情形。

              5、工程量確認(rèn)的簽證。采工程量清單報價的,工程款是單價與工程量的乘積,故承包人應(yīng)當(dāng)按照專用條款約定每月向工程師提交已完成的工程量報告。確認(rèn)工程量意味著確認(rèn)價款,對結(jié)算價款和解決爭議無不有益。

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            文章責(zé)編:dingchunyu