三、最終結算與優(yōu)先受償權

　　實踐中，如果建設方認為結算價格太高，那么，即便法院的判決已經(jīng)確定了最終價格，也會存在著執(zhí)行難的問題。因此，施工方宜將優(yōu)先受償權與結算問題一并考慮。

　　施工方行使優(yōu)先受償權有兩種方式：按《合同法》第二百八十六條的規(guī)定提起，按《建設工程施工合同》第33.4款約定提起。但這里應注意兩點。

　　1、按《最高人民法院關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》的規(guī)定，按《合同法》第二百八十六條提起的優(yōu)先受償權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。六個月的時間太短，很容易被建設方以各種措施(比如延長竣工驗收時間)消化掉。

　　2、按即將出臺的《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋(征求意見稿)》第二十七條的規(guī)定：“承包方作出放棄依合同法第二百八十六條規(guī)定享有的優(yōu)先權的承諾有效”，因此，施工方來自《建設工程施工合同》第33.4款的優(yōu)先受償權很可能被解釋為對其來自《合同法》第二百八十六條的優(yōu)先受償權的放棄。

　　有鑒于此，施工方有必要認真履行《建設工程施工合同》關于竣工結算的規(guī)定。但是，實踐中經(jīng)常存在施工方未能按《建設工程施工合同》第33.1款規(guī)定的在工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認可后28天內(nèi)提交竣工結算報告的情形，這可能是出自施工方自身的管理問題，也可能是因為建設方拒絕接受竣工結算報告所致。在此情況下，施工方來自《建設工程施工合同》第33.4款的優(yōu)先受償權將受到影響，因為建設方可以主張施工方本該享有的優(yōu)先受償權已超過了總的期限(28天+56天)。

　　應當說明的是，結算文件是否具有法律效力，即能否作為工程決算的依據(jù)，應來自當事人的確認。對此，建設部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條第四款有明文規(guī)定：“工程竣工結算文件經(jīng)發(fā)包方與承包方確認即應當作為工程決算的依據(jù)�！倍�施工方來自《建設工程施工合同》第33.4款的優(yōu)先受償權亦應以具備法律效力的結算文件為前提，否則，施工方不能直接向法院申請行使優(yōu)先受償權，而只能提起起訴或仲裁。

　　在此，施工方務須注意，當事人對結算文件的確認，可以依據(jù)：

　　1、法律規(guī)定的規(guī)則，即《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條第一款第(二)項的規(guī)定：“發(fā)包方在收到對竣工結算文件后的約定期限內(nèi)予以答復。逾期未答復的，竣工結算文件視為已被認可”。或者依據(jù)：

　　2、雙方當事人在合同中約定的確認規(guī)則，在此即是《建設工程施工合同》第33.2款的規(guī)定：“發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結算報告及計算資料后28天內(nèi)進行核實，給予確認或者提出修改意見”，第33.3款的規(guī)定：“發(fā)包人收到竣工結算報告及計算資料后28天內(nèi)無正當理由不支付工程竣工結算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程款的利息，并承擔違約責任”。

　　如依雙方當事人在合同中約定的確認規(guī)則，施工方還須注意，按《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條第一款第(三)、(四)項的規(guī)定，建設方如對結算文件有異議，可與施工方在約定期限內(nèi)或28天內(nèi)協(xié)商，協(xié)商不成，則應委托工程造價咨詢單位在28天內(nèi)完成造價鑒定。該時間是很容易突破《建設工程施工合同》第33.4款規(guī)定的56天的優(yōu)先受償權的期限的，因此，施工方如擬同意協(xié)商，則應當注意同時協(xié)商將優(yōu)先受償權的期限順延。

　　以上所述結算中易引起的糾紛，實是施工方簽訂施工合同時應注意、在合同管理中應該竭力避免的。惟有如此，施工方才可避免自己應得利益的損失。

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