第五節(jié)　施工索賠與現(xiàn)場簽證

　　在合同履行過程中，對于非己方的過錯而應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的損失，向?qū)Ψ教岢鲅a(bǔ)償?shù)囊�求�?/P>

　　承包人可向發(fā)包人索賠，發(fā)包人也可向承包人索賠。

　　現(xiàn)場簽證由于施工生產(chǎn)的特殊性，在施工過程中往往會出現(xiàn)一些與合同工程或合同約定不一致或未約定的事項(xiàng)，現(xiàn)場簽證就是指發(fā)包人現(xiàn)場代表(或其授權(quán)的監(jiān)理人、工程造價咨詢?nèi)?與承包人現(xiàn)場代表就這類事項(xiàng)所作的簽認(rèn)證明。

　　一、索賠的主要類型

　　(一)承包人向發(fā)包人的索賠

　　1.不利的自然條件與人為障礙引起的索賠

　　不利的自然條件是指施工中遭遇到的實(shí)際自然條件比招標(biāo)文件中所描述的更為困難和惡劣，是一個有經(jīng)驗(yàn)的承包人無法預(yù)測的不利的自然條件與人為障礙，導(dǎo)致了承包人必須花費(fèi)更多的時間和費(fèi)用，承包人可以向發(fā)包人提出索賠要求。

　　(1)地質(zhì)條件變化引起的索賠。

　　如果監(jiān)理工程師認(rèn)為這類障礙或條件是一個有經(jīng)驗(yàn)的承包人無法合理預(yù)見到的，應(yīng)給予承包人延長工期和費(fèi)用補(bǔ)償?shù)臋?quán)利，但不包括利潤。

　　(2)工程中人為障礙引起的索賠。

　　如果承包人遇到了地下構(gòu)筑物或文物，只要是圖紙上并未說明的，致工程費(fèi)用增加，承包人即可提出索賠。

　　這種索賠發(fā)生爭議較少，索賠的數(shù)額并不太大，閑置機(jī)器而引起的費(fèi)用是索賠的主要部分。

　　2.工程變更引起的索賠

　　監(jiān)理工程師認(rèn)為必要時，可以對工程或其任何部分的外形、質(zhì)量或數(shù)量做出變更，承包人不應(yīng)以任何方式使合同作廢或無效。

　　但如果監(jiān)理工程師確定的工程變更單價或價格不合理，或缺乏說服承包人的依據(jù)，則承包人有權(quán)就此向發(fā)包人進(jìn)行索賠。

　　3.工期延期的費(fèi)用索賠

　　工期延期的索賠包括兩個方面：一是承包人要求延長工期;二是承包人要求償付由于非承包人原因?qū)е鹿こ萄悠诙�造成的損失。

　　由于特殊惡劣氣候等原因承包人可以要求延長工期，但不能要求賠償。

　　(1)工期索賠。通常是由于下述原因：

　　1)合同文件的內(nèi)容出錯或互相矛盾;

　　2)監(jiān)理工程師在合理的時間內(nèi)未曾發(fā)出承包人要求的圖紙和指示;

　　3)有關(guān)放線的資料不準(zhǔn);

　　4)不利的自然條件;

　　5)在現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)化石、錢幣、有價值的物品或文物;

　　6)額外的樣本與試驗(yàn);

　　7)發(fā)包人和監(jiān)理工程師命令暫停工程;

　　8)發(fā)包人未能按時提供現(xiàn)場;

　　9)發(fā)包人違約;

　　10)業(yè)主風(fēng)險(xiǎn);

　　11)不可抗力。

　　(2)延期產(chǎn)生的費(fèi)用索賠

　　提出的工期索賠中，凡屬于客觀原因造成的延期，屬于發(fā)包人也無法預(yù)見到的情況，承包人可得到延長工期，但得不到費(fèi)用補(bǔ)償。凡純屬發(fā)包人方面的原因造成拖期，不僅應(yīng)給承包人延長工期，還應(yīng)給予費(fèi)用補(bǔ)償。

　　4.加速施工費(fèi)用的索賠

　　解決這一問題建議采用“獎金”的辦法。

　　這種支付方式的優(yōu)點(diǎn)是：不僅促使承包人早日建成工程，早日投入運(yùn)行，而且計(jì)價方式簡單，避免了計(jì)算加速施工、延長工期、調(diào)整單價等許多容易扯皮的繁瑣計(jì)算和討論。

　　5.發(fā)包人不正當(dāng)?shù)亟K止工程而引起的索賠

　　由于發(fā)包人不正當(dāng)?shù)亟K止工程，承包人有權(quán)要求補(bǔ)償損失，其數(shù)額是承包人在被終止工程中的人工、材料、機(jī)械設(shè)備的全部支出，以及各項(xiàng)管理費(fèi)用、保險(xiǎn)費(fèi)、貸款利息、保函費(fèi)用的支出(減去已結(jié)算的工程款)，并有權(quán)要求賠償其盈利損失。

　　6.法律、貨幣及匯率變化引起的索賠

　　(1)法律改變引起的索賠。如果在基準(zhǔn)日期(招標(biāo)工程以投標(biāo)截止日期前的28天、非招標(biāo)工程以合同簽訂前28天)以后，由于發(fā)包人國家或地方的任何法規(guī)、法令、政令或其他法律或規(guī)章發(fā)生了變更，導(dǎo)致了承包人成本增加。對承包人由此增加的開支，發(fā)包人應(yīng)予補(bǔ)償。

　　(2)貨幣及匯率變化引起的索賠。如果在基準(zhǔn)日期以后，工程施工所在國政府或其授權(quán)機(jī)構(gòu)對支付合同價格的一種或幾種貨幣實(shí)行貨幣限制或貨幣匯兌限制，則發(fā)包人應(yīng)補(bǔ)償承包人因此而受到的損失。

　　如果合同規(guī)定將全部或部分款額以一種或幾種外幣支付給承包人，則這項(xiàng)支付不應(yīng)受上述指定的一種或幾種外幣與工程施工所在國貨幣之間的匯率變化的影響。

　　7.拖延支付工程款的索賠

　　如果發(fā)包人在規(guī)定的應(yīng)付款時間內(nèi)未能按工程師的任何證書向承包人支付應(yīng)支付的款額，承包人可在提前通知發(fā)包人的情況下，暫停工作或減緩工作速度，并有權(quán)獲得任何誤期的補(bǔ)償和其他額外費(fèi)用的補(bǔ)償(如利息)。

　　8.業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)

　　(1)FIDIC合同條件對業(yè)主風(fēng)險(xiǎn)的定義

　　業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)是指：

　　1)戰(zhàn)爭、敵對行動(不論宣戰(zhàn)與否)、入侵、外敵行動;

　　2)工程所在國內(nèi)的叛亂、恐怖主義、革命、暴動、軍事政變或篡奪政權(quán)，或內(nèi)戰(zhàn);

　　3)承包人人員及承包人和分包商的其他雇員以外的人員在工程所在國內(nèi)的暴亂、騷動或混亂;

　　4)工程所在國內(nèi)的戰(zhàn)爭軍火、爆炸物資、電離輻射或放射性引起的污染，但可能由承包人使用此類軍火、炸藥、輻射或放射性引起的除外;

　　5)由音速或超音速飛行的飛機(jī)或飛行裝置所產(chǎn)生的壓力波;

　　6)除合同規(guī)定以外業(yè)主使用或占有的永久工程的任何部分;

　　7)由業(yè)主人員或業(yè)主對其負(fù)責(zé)的其他人員所做的工程任何部分的設(shè)計(jì);

　　8)不可預(yù)見的或不能合理預(yù)期一個有經(jīng)驗(yàn)的承包人已采取適宜預(yù)防措施的任何自然力的作用。

　　(2)業(yè)主風(fēng)險(xiǎn)的后果

　　如果因修正此類損失或損害使承包人遭受延誤和(或)招致增加費(fèi)用，承包人應(yīng)進(jìn)一步通知工程師，并根據(jù)[承包人的索賠]的規(guī)定，有權(quán)要求：

　　(1)根據(jù)[竣工時間的延長]的規(guī)定，如果竣工已經(jīng)或?qū)⑹艿窖诱`，對任何此類延誤給予延長期;

　　(2)任何此類成本應(yīng)計(jì)入合同價格，給予支付。如有[業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)]的6)和7)項(xiàng)的情況，還應(yīng)包括合理的利潤。

　　9.不可抗力

　　(1)FIDIC合同條件對不可抗力的定義

　　不可抗力系指某種異常事件或情況：

　　1)一方無法控制的;

　　2)該方在簽訂合同前，不能對之進(jìn)行合理準(zhǔn)備的;

　　3)發(fā)生后，該方不能合理避免或克服的;

　　4)不能主要?dú)w因于他方的。

　　只要滿足上述1)和2)項(xiàng)的條件，不可抗力可以包括但不限于下列各種異常事件或情況：

　　1)戰(zhàn)爭、敵對行動(不論宣戰(zhàn)與否)、入侵、外敵行為;

　　2)叛亂、恐怖主義、革命、暴動、軍事政變或篡奪政權(quán)，或內(nèi)戰(zhàn);

　　3)承包人人員和承包人及其他雇員以外的人員的騷動、喧鬧、混亂、罷工或停工;

　　4)戰(zhàn)爭軍火、爆炸物資、電離輻射或放射性污染，但可能因承包人使用此類軍火、炸藥、輻射或放射性引起的除外;

　　5)自然災(zāi)害，如地震、颶風(fēng)、臺風(fēng)或火山活動。

　　(2)不可抗力的后果

　　如果承包人因不可抗力，妨礙其履行合同規(guī)定的任何義務(wù)，使其遭受延誤和(或)招致增加費(fèi)用，承包人有權(quán)根據(jù)[承包人的索賠]的規(guī)定要求：

　　1)根據(jù)[竣工時間的延長]的規(guī)定，如果竣工已經(jīng)或?qū)⑹艿窖诱`，對任何此類延誤給予延長期;

　　2)如果是[不可抗力的定義]中第1)～4)條所述的事件或情況，并且2)～4)條所述事件或情況發(fā)生在工程所在國時，對任何此類費(fèi)用給予支付。

　　(二)發(fā)包人向承包人的索賠

　　1.工期延誤索賠

　　工期延誤的責(zé)任屬于承包人方面，發(fā)包人有權(quán)對承包人進(jìn)行索賠，即由承包人支付誤期損害賠償費(fèi)。

　　發(fā)包人在確定誤期損害賠償費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)時，一般要考慮以下因素：

　　(1)發(fā)包人盈利損失;

　　(2)由于工程拖期而引起的貸款利息增加;

　　(3)工程拖期帶來的附加監(jiān)理費(fèi);

　　(4)由于工程拖期不能使用，繼續(xù)租用原建筑物或租用其他建筑物的租賃費(fèi)。

　　至于誤期損害賠償費(fèi)的計(jì)算方法，一般按每延誤一天賠償一定的款額計(jì)算，累計(jì)賠償額一般不超過合同總額的5%～10%。

　　2.質(zhì)量不滿足合同要求索賠

　　當(dāng)承包人的施工質(zhì)量不符合合同的要求，或使用的設(shè)備和材料不符合合同規(guī)定，或在缺陷責(zé)任期未滿以前未完成應(yīng)該負(fù)責(zé)修補(bǔ)的工程時，發(fā)包人有權(quán)向承包人要求補(bǔ)償所受的經(jīng)濟(jì)損失。如果承包人在規(guī)定的期限內(nèi)未完成缺陷修補(bǔ)工作，發(fā)包人有權(quán)雇傭他人來完成工作，發(fā)生的成本和利潤由承包人負(fù)擔(dān)。如果承包人自費(fèi)修復(fù)，則發(fā)包人可索賠重新檢驗(yàn)費(fèi)。

　　3.承包人不履行的保險(xiǎn)費(fèi)用索賠

　　如果承包人未能按照合同條款指定的項(xiàng)目投保，并保證保險(xiǎn)有效，發(fā)包人可以投保并保證保險(xiǎn)有效，發(fā)包人所支付的必要的保險(xiǎn)費(fèi)可在應(yīng)付給承包人的款項(xiàng)中扣回。

　　4.對超額利潤的索賠

　　如果工程量增加很多，使承包人預(yù)期的收入增大，因工程量增加承包人并不增加任何固定成本，合同價應(yīng)由雙方討論調(diào)整，收回部分超額利潤。

　　由于法規(guī)的變化導(dǎo)致承包人在工程實(shí)施中降低了成本，產(chǎn)生了超額利潤，應(yīng)重新調(diào)整合同價格，收回部分超額利潤。

　　5.發(fā)包人合理終止合同或承包人不正當(dāng)?shù)胤艞壒こ痰乃髻r

　　如果發(fā)包人合理地終止承包人的承包，或者承包人不合理放棄工程，則發(fā)包人有權(quán)從承包人手中收回由新的承包人完成工程所需的工程款與原合同未付部分的差額。

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